企业法律风险控制及防范策略.PPT

律师实务之刑事案件法庭论辩技巧 引言 法庭辩论技巧系指各方当事人及其代理人（或被告人的辩护人、公诉人）在庭审诉讼活动中，为保护己方合法权益，达到预期目的或效果，在依据事实和法律的基础上，就自己的诉讼主张所作出的全盘计划和实施的方式、方法及谋略。 法庭辩论是一门综合性的艺术，学会一般性的辩论较容易，但要想达到很高的水平，上升为论辩艺术，则不是一件很容易的事情。论辩艺术在律师业务活动中占有的地位是十分重要的，它既是律师业务才能和智慧的集中体现，又是品评律师办案质量及其称职与否的标准尺度。 刑事案件法庭辩论的范围非常广泛，既有罪与非罪的分歧，也有此罪与彼罪的争议；既有证据效力上的分歧，亦有适用法律上的争议；既有实体法上的分歧 ，也有程序上的争议……常言道：“事实胜于雄辩”，但事实得益于雄辩。司法实践中，即便有了事实和法律，也并非都能使律师辩论获得成功，这就要求律师充分施展自己的辩才和谋略。当法庭进入辩论阶段，各方之间或针锋相对，或避实就虚，或出其不意，或攻其不备，或迂回包抄，以退为进。此时，一方律师如不讲究“战术”，不懂得辩论技巧，就难以沉着地依据事实和法律发表辩论言辞，更无法巧妙地应付辩论中出现的新情况，以实现运筹方略的要求，当然，预期结果更难以出现。 一、综论 1、律师刑事辩护的现状 律师刑事业务执业环境仍需改善，新老难题亟需解决。 （1）贪污贿赂案件侦查阶段难会见。 从我本人经历和许多律师的反映看，职务犯罪案件在侦查阶段基本上律师会见不了，个别案件反贪局在临近移送审查起诉时通知律师见一次，律师在侦查阶段的作用无法正常发挥 原因：刑诉法此次修改时在第37条第三款规定： 危害国家安全犯罪，恐怖活动犯罪，特别重大贿赂犯罪案件在侦查阶段会见在押的犯罪嫌疑人应当经侦查机关许可。 “许可”在办案机关来讲就是一种批准权，演变为一种控制乃至拒绝律师会见的局面。 三类以外的其他案件会见目前问题不太严重，个别案件会见仍有障碍。 （2）申请取保候审难。 辩护律师提出申请后，由于法律上没有设定答复的限制或救济条款，所以，办案机关一般不予理睬，至多口头答复“案情需要不予取保候审”。 （3）调查取证难。 法律本身的设定就限制律师，律师调查取证需征得证人同意，证人对司法机关作证是法定义务，对律师调查则变成了权利——可以拒绝；律师对被害方证人调查则需要办案机关批准 （4）辩护意见被采纳难。 法院判决的“说理性”虽然近年来有所进步，但“你辩你的、我判我的”之状况仍很普遍。一份判决书最关键的部分是“本院认为……”,对辩护意见无法反驳而又不想采纳的，要么只选入可反驳的次要性意见，要么干脆概括一下“辩护人所提意见没有事实和法律根据，不予支持（或采信）”。特别是一些职务犯罪案件，辩护意见经常被当做“耳旁风”。 风险大使许多律师对刑辩望而却步。 1996年以来，各地律师有不少被采取刑事措施的情况，据不完全统计，汇报到全国律协的每年都数十起乃至上百起。从已知案例分析，律师此类执业风险多发生在办理刑事业务的过程中，具体讲，大多发生在会见犯罪嫌疑人（被告人）环节、调查取证环节和律师庭审中做无罪辩护的问题上。 刑事辩护收费低也是影响刑辩积极性的因素之一。 2、刑事辩护的重要性和必要性 1）律师是法制社会中不可或缺的角色，维护被告人的合法权益就是维护法律的公正和尊严（《律师法》中对律师职责的规定）；刑事辩护是实现司法公正的保障。已知的冤案都是律师的正确辩护意见没有被重视及采纳；而宣告无罪的案件则都是律师辩护意见得到采纳的结果。2）刑事辩护是充分显示律师风采的平台、律师成名的摇篮。不少知名律师都是因为成功办理社会关注程度较高的重大刑事案件而一举成名的。3）办理刑事案件虽然收费较低，但是对于一些案源较少的律师来讲，也是一条创收的好途径；何况刑事案件相对于其他业务来说一般诉讼周期较短，收费“短平快”，效益也不错。 二、庭审前的准备 为法庭辩论取的胜利打好坚实的基础。 1、认真、详细阅卷，找出问题，对专业问题要借“外脑”；最近轰动国内外的念斌八年冤狱福建高院宣告无罪，就是张燕生等律师找准案件的问题，并请教专家，最后否定了原鉴定意见使案件峰回路转。 2、选准辩护方向；这是辩护意见能否被采纳的重中之重。美国著名大律师丹诺说过：“被告律师的责任，在于保护被告免于在犯罪证据不明确的情况下被判刑，如果被告罪证确凿，原则上是争取最低的刑罚。”根据每个案件的具体情况，决定是选择做无罪辩护还是做罪轻辩护。不能一味的顺从当事人的要求做无罪辩护，不但观点不被采纳，还会影响律师的声誉。（例如：“李无罪”） 3、拟出发问提纲（被告人、证人、出庭说明情况的人员）； 4、拟出控方质证提纲； 5、整理辩方证据； 6、制定辩护提纲； 7、与被