第5章 建设工程承发包制度.ppt

6.2 掌握建筑法关于建筑工程发承包的主要内容 6.2.1承揽工程的有关规定 6.2.2分包工程的有关规定 6.2.3工程发包与承包法律责任的规 课堂练习： 分析下列案情的法律依据。 【案情摘要】 原告：张某 被告：某房地产开发公司 被告：某市第三房屋建筑公司 某房地产开公司（简称开发公司）与某市第三房屋建筑公司（简称三房建）1998年7月1日签订了《建设工程施工合同》，约定了工程造价为580元/m2，总造价为989万元。1998年8月1日开发公司完成了招标，三房建中标。1998年6月30日张某以挂靠单位某建筑工程公司的名义同三房建签订了《建设工程施工分包合同》，约定由某建筑工程公司大包施工1、3号楼工程，张某同三房建口头约定每平方米550元，并立即进场施工。 【案情摘要】 工程完毕后，三房建迟迟未付齐全款，张某始终催要未果，因此成诉。张某要求三房建给付垫付工程款197万元，由于开发公司与三房建存在招标前恶意串通压低工程造价，而且是实际受益人，故要求开发公司承担连带责任。三房建辩称与张某口头约定大包包死工程造价为550元/m2，现已基本给付，不同意张某的诉讼请求。开发公司辩称上述工程造价一次性包死，不存在恶意串通，对三房建转包行为不承担任何责任，不同意张某的诉讼请求。 【问题】 1、《建设工程施工分包合同》怎么才有效？有哪些无效的情形？ 2、二被告是否存在恶意串通，双方约定的工程造价是否有效？ 3、被告开发公司是否应当承担连带责任？ 6.2.1承揽工程的有关规定 6.2.1承揽工程的有关规定 6.2.2分包的有关规定 6.2.2分包的有关规定 6.2.2分包的有关规定 6.2.3工程发包与承包法律责任的规定 【案例，审裁结果】 法院在审理过程中发现原告同被告三房建事实上改变了分包合同中包工不包料的承包方式，对工程造价没有约定，导致双方对工程结算分歧甚大，因此依法委托评估事务所进行了鉴定，经鉴定涉诉工程预算为1340.6860万元。法院认为被告三房建将承包的涉诉工程交由原告进行施工属于非法转包，原告以某建筑工程公司名义同三房建功立业签订的《建设工程施工分包合同》无效。被告开发公司现被告三房建在招投标前就签订了《建设工程施工合同》，违反了《中华人民共和国招标投标法》，且合同约定和工程鉴定造价相差达300余万元，故二被告对合同约定工程造价低于工程实际成本系明知，存在过错。 【审裁结果】 考虑原告为上述工程实际施工，且经验收合格并交付使用，故应依据确认的工程造价差额，并结合原告主张实际垫付的工程费用，叛令过错方被告三房建与实际受益人被告开发公司承担连带给付原先所垫付的工程款的责任。 法院据此判决如下：（1）被告三房建和被告开发公司连带给付原先工程垫付款173.75万元；（2）驳回其他诉讼请求。二被告不服，上诉到中级人民法院，中院维持原判，驳回上诉。 【分析评论】 1、《建设工程施工分包合同》的效力问题 根据《建筑法》第28条“禁止承包单位将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义转包给他人”。本案的《建设工程施工分包合同》名为分包合同，实际是非法转包合同，应为无效合同。由于原告实际进行了投资建设，从谁投资谁受益和公平的角度，原告的权益应当给与保护。 2、二被告是否存在恶意串通，双方约定的工程造价是否有效 3、被告开发公司是否应当承担连带责任 * 承揽工程的有关资质问题 禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。 承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 联合体承包的有关问题 两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的，应当按照资质等级低的单位的业务许可范围承揽工程 共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任 大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程，可以由两个以上的承包单位联合共同承包 国家允许合法分包 施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成 除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可 建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位 工程总分包的责任分担 总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任 分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责 建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责 工程总分包的禁止性规定 禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人 禁止分包单位将其承包的工程