第十一讲 国际工程协调.ppt

第十讲 国际工程协调 祁神军 华侨大学土木工程学院 背景 任何国际工程 都存在争端 如何解决？？ 背景 国际承包工程在项目实施过程中，由于签约双方在经济利益上的冲突，肯定会形成分歧，甚至难免出现争端，其原因相当复杂。有关方面对此要有预先考虑，采取诚恳和求实的态度合理加以解决。合同中应该列有解决争端的专门条款，其主要目的， 一是减少发生争端的次数并降低其对项目顺利实施的影响； 二是规定能够可靠和简捷地解决实在无法避免的争端之程序。 依据 FIDIC合同第67款—争端的解决—通常被称为仲裁条款，但实际上该款涉及的内容远超出了简单的仲裁内容，它既提供了双方解决争端的途径，也包括了以提交仲裁为最终解决争端办法的具体规定。 步骤 解决合同中争端的过程通常分成四个步骤: 记录争端 准仲裁决定 友好解决 正式仲裁。 在这四个步骤中，FIDIC合同处理争端的基本精神是鼓励矛盾双方尽量避免以法律手段解决出现的争端，主张优先遵从友好解决的原则，相互协商处理问题； 除非双方矛盾相当尖锐，实在无法达成一致意见，协商根本无法解决争端，才进一步付诸正式的法律行为，但一般并不诉诸当地法院，而是按照合同第67. 3款——仲裁——的规定提交国际仲裁，仲裁判决的意见即为最终裁决。 争端记录 争端的前奏通常是承包商的索赔与业主的反索赔，如果一直持续得不到妥善解决，双方经济矛盾的尖锐化最终就形成了合同中的争端。因此有人说，“争端”就是签约一方对另一方索赔要求的抗争和拒绝。 当业主与承包商的意见不同时，首先是异议一方根据合同第67. 1款—咨询工程师的决定—向咨询工程师提供书面记录争端。争端的记录必须一事一记，其中还应明确争端的具体内容，并要求咨询工程师就此做出书面准仲裁决定。 当咨询工程师或仲裁员进行争端的裁决时，唯一的依据是事实和有关书面证据。在证据的天平上，谁提供的证据比重大，谁就握有主动权。承包商必须能够提供充足的书面依据，证明确实造成经济损失，不能把提供证据和书面往来认为是一种负担。 争端记录 无论业主或承包商，对于争端都必须做出书面记录，这一点尤应引起承包商的特别注意。书面记录能够提供充足的证据，有时一个争端事件可能要有多个文件的证明作为事实支持，以便咨询工程师或仲裁员进行评估时使用得令人满意。即便是专家，所能做的也只是对证据的解释工作，并不能够制造和创造证据，因为在审理中听取专家意见时，当事人均应有机会在场作证，甚至就有关事实洁间出庭专家。 在做好争端记录的同时，明智的承包商通常还在日常工作中书面记录下他对咨询工程师管理合同时所发指示的不同意见和理由，使之成为日后交涉或付诸仲裁的依据。 准仲裁决定 在记录争端后，首先必须寻求合同第67. 1款—咨询工程师的决定—规定的咨询工程师之书面准仲裁决定，这种准仲裁不具终局性。FIDIC合同的特点之一就是任命咨询工程师作为现场的准仲裁员，负责公正地对待业主和承包商，不能偏祖其中任何一方。 咨询工程师在评估争端的准仲裁决定过程中，一切都应只为项目本身着想，尽量将争端双方撮合在一起。咨询工程师一般是在听取其法律顾问的建议后，对有关争端做出准仲裁决定。一般地，咨询工程师都力图回避就具有法律性质的敏感争端做出决定。 准仲裁决定 如果业主或承包商有一方或双方对于咨询工程师所作的准仲裁决定不能接受，并且在合同第67. 2款—友好解决—规定的期限内没能达成友好解决，可以按照合同第67. 1款—咨询工程师的决定—在70天内提交仲裁通知书(这比1977年第3版中的90天短)，使用合同第67. 3款—仲裁—进行国际仲裁，这时咨询工程师的准仲裁决定就不是最终决定，对双方也没有约束力，而他们都将遵从最终仲裁判决，不再受咨询工程师此前所作解释或决定的约束。 但在最终裁决之前，咨询工程师一直是准仲裁员即最高裁判人，双方必须先执行其指示。因此，承包商应该以合同条款和事实依据为交涉基础，始终采取摆事实讲道理的态度，以理服人，同时注意做好咨询工程师的工作，争取其同情和理解，使争端的解决朝着对自已有利的方向发展。 准仲裁决定 咨询工程师在最终仲裁时将被传为证人，向仲裁员提供与争端有关的事实和证据。 根据合同第67.3款—仲裁—的规定，仲裁员“有全权解释、复查和修改咨询工程师对争端所作的任何决定、意见、指示、判处、证书或估价”，并且可以代替咨询工程师对争端中的具体情况发出各项指示。 一旦咨询工程师的“准仲裁员”身份被剥夺，则他将对其过去管理合同时所有的错误决定和指示负责。