我国物权法第181条法律问题概述.docVIP

　　我国物权法第181条法律问题概述 --第一章我国物权法第181条之概述 一、我国物权法第181条的制定背景 随着社会经济的发展，为了加快企业的融资速度、提高企业财产的流转效率，英国创设了精妙的浮动抵押制度，开辟了抵押史上的一片新天地。这一制度不仅是对担保物权的突破，而且在实践活动中具有非常重要的意义。2007年，我国首次通过《物权法》将该制度正式引入我国法律体系当中。法律移植的本质是社会对这一法律制度需求。法律移植的动因并不是于被移植法律的种种优点，而是源自移植国因客观情况决定的对被移植法律制度的需求?。我国在经济发展和对外开放程度上都显现出了迅猛的发展趋势，与之相适应的担保制度也需要有所变化，故引入浮动抵押制度。当前我国确定引入浮动抵押制度的背景主要有以下两点。一方面是为了加快我国企业尤其是中小型企业的融资速度，搞活我国的经济。随着我国20世纪70年代末的改革幵放，我国在经济发展和对外开放程度上都显现出了迅猛的发展趋势，与之相适应的担保制度也在不断发生着变化。我国加入世界贸易组织之后，对外贸易投资逐渐增长，中小型企业在我国经济发展中的地位也越来越重要，《担保法》中所规定的担保方式已经不能满足当下企业融资的需求。很长一段时间，资金短缺都阻碍着我国企业尤其是中小型企业快速发展。此时，我国企业特别渴求能有一个完善的担保制度帮其融资、解决经济上的困难。我国传统的担保方式比较死板，而当下经济市场又是日新月异，原有的担保方式已不能完全解决融资需求。资金作为企业运行的血液，如果不能通过融资或其他方法得到充分的供应，我国中小型企业很难在激烈的市场竞争中立足。然而，我国目前大部分的中小型企业虽俞景看好，但当下的流动资产有限，缺乏土地、建筑物、大型生产设备等可设立传统抵押的财产；尽管动产和权利（诸如知识产权、应收账款）可以设定质押，但是质押需要将动产和权利移转占有，会影响到质押人的正常经营，所以很少将其质押。浮动抵押制度所具有的加快资金流转、促进融资速度，无疑能够很好地解决我国中小型企业目前所面临的融资难问题，帮助其扩大规模。 另一方面是国际项目融资的需求。目前，浮动抵押制度已为世界上的许多国家所使用。我国加入世界贸易组织以后，对外交往更加频繁，对外贸易日益增多。目前，我们需要巨大的资金对基础设施项目（如公路，桥梁，供水系统等）进行改善，非常需要从国际上进行融资。为了使我国能在经济全球化背景下在国际舞台上拥有一方立足之地，我国必须根据当下国情引入适应我国的先进法律制度，与国际接轨。在实践当中，已经有若干企业（尤其是涉及国际项目的企业）幵始利用浮动抵押制度进行融资。BOT (Build-Operate-Transfer),中文含义为“建设一经营一移交”，是典型的项目融资方式。在BOT融资方式中，一般来说，待建项目的规模比较大、需要的建设时间比较长、资产不易变现。私人投资者往往会组建一个独立的公司与政府签订特许权协议，并由该公司对协议进行履行。但是，与项目总投资额相比，该公司的自有注册资金所占比例一般很小。所以，国际项目融资常釆用在项目主要固定资产上设立固定抵押和在其余资产上设定浮动抵押相结合的担保方式。这样，贷款方的债权就可以得到双重保障，即确定的固定担保与未来收益。然而在我国的法律尚未建立与项目融资相配套的浮动抵押制度的情况下，即使外资贷款方与中国借款方约定设立浮动抵押并同意适用外国法，但其对浮动抵押在我国的无法律明确规定的情形下的执行力也会有所担忧。 二、我国物权法第181条的具体规定 本法条是对我国移植而来的、具有我国特色的浮动抵押制度的规定。第一，设定抵押的主体仅有三类，即企业、个体工商户和农业生产经营者。在制定该条法律规定时，专家学者对设定抵押的主体看法不尽相同，有人要求进一步限缩设定抵押的主体为有限责任公司，有人要求在现有基础上进一步扩大设定抵押的主体。最终，考虑到我国引入该制度的实际国情是为了解决中小型企业融资难和农民贷款难的问题，是为了促进我国经济的进一步发展，因此，《物权法》第181条将设定抵押的主体规定为企业、个体工商户和农业生产经营者。企业对应的范围为在我国合法成立的各种类型的企业。除了上面列明的三种主体以外，其他单位组织以及自然人都不能成为浮动抵押的设定主体。第二，设立抵押的财产仅有四类，即生产设备、原材料、半成品、产品。除了这四类动产以外，其他财产，不管是动产还是不动产或者是权利，都不能成为我国浮动抵押的设定标的。但是，不动产的价值往往远高于动产，若能囊入抵押物的范围，其获得的融资要远多于此四类动产。再者，有些主体虽然符合我国浮动抵押人要求，但是缺乏相应动产，也无法通过浮动抵押获得贷款。第三，可抵押的动产范围既包括现有的财产，还包括将有的财产，其范围具有不确定性。以未来的财物来抵押，使其具备了融资的担保功能，有利于物