第20章债移转与消灭.pptVIP

第二十一章债的移转和消灭;第一节 债的移转;2、分类;法定转让：法律的直接规定，如继承法、公司法的规定。 意定转让：基于单方或双方的法律行为，可引起合同的转让。 主要讲意定转让。;法律渊源;二 、 债权的让与;1、概念;债权人与第三人订立的关于转让债权的协议称为债权让与合同。 让与债权 的一方当事人称为让与人，受让债权的一方当事人为受让人。 债权让与生效后，受让人即取 代让与人的债权人的地位而成为债权人。;2、债权让与的要件;　让与的债权必须存在，且为有效。才能发生债权让与的效力。 有效存在，须作从宽解释。已罹时效、可撤销的债权均可转让。;债权让与不同于实物转让，让与后需债务人向受让人履行，因而法律对债权人有特别的要求。 合同法第79条规定：债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外： （1）根据合同性质不得转让； （2）按照当事人约定不得转让； （3）依照法律规定不得转让。 ;其一，以特定身份为基 础的债权。例如，亲属间的扶养请求权，抚恤金请求权，受遗赠人的给付遗赠请求权等。 其 二，以特定债权人为基础的债权。债权人的变更导致债的内容的变更，例如，画家为特定债权人画肖像画的债权 不得转让。 其三，基于当事人间特别信任关系的债权 ，原则上不得让与。例如，雇佣、委托、借用、租赁关系中的债权，原则上不得让与。 其四 ，属于从权利的债权，不得单独让与。;当事人可以约定禁止向任何人转让债权， 也可以约定禁止向特定人或特定范围的人转让债权。违反此约定，转让无效。;善意受让人的利益保护问题;（3）依照法律规定不得转让合同债权;3、债权让与通知债务人;4、债权让与的效力　;债权让与的效力;1）内部效力;（2）让与人应使受让人能够完全行使债权;让与人对其所让与的债权应负瑕疵担保责 任，避免受让人因债务人主张对抗让与人的事由使受让人的利益受损害。 但是，除让与合 同另有约定外，让与人不对债务人的履行能力负担保责任。受让人于让与合同成立时知道债 权有瑕疵而受让的，让与人也不应负瑕疵担保责任。　　 ;2）外部效力;（2）债务人对原债权人的抗辩权可向受让人主张。 合同法第82条规定，“债务人接到债权转让 通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。” 例如，债权未发生的抗辩，债权已 消灭的抗辩，债权无效的抗辩，同时履行的抗辩和不安抗辩，债权已过诉讼时效的抗辩等， 债务人均得向受让人行使。;;（3）债务人得主张以其债权与让与的债权抵销。 《合同法》第83条规定，“债务 人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期 或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。”可存在两个抵销权。;案例：;;5、债权保全代位权与债权让与;三、债务承担;这里说的债务承担，仅是指依当事人间的合意，将债务人的债务移转于承担人即新债务人承担。 当事人间关于移转债务的合意即为债务承担合同。 债务承担后，承 担人代替债务人承担其其全部或部分债务，原债务人全部或部分脱离债的关系，承担人成为新债务人。 ;案例;2、债务承担的要件;债务承担合同所移转的是有效债务，若债务并不存在或无效 或已消灭，则债务承担合同不能有效。 不完全债务仍可成立债务承担。;性质上不能移转的债务，不得移转于他人承担； 债权人与债务人约定不得移转的债务，也不得由第三人承担； 法律直接规定不能移转的债务 ， 也不具有可移转性。 宜从宽掌握。只要债权人同意均可移转。 ;3、债务承担的效力;2） 新债务人取得原债务人基于债权债务关系所享有的抗辩权。 但原债务人对债权人享有的抵销权，新债务人不得以此主张抵销。 因债务承担为无因行为，新债务人基于债务承担合同得对原债务人所为的抗辩事由（有偿承担情形）不得以之对抗债权人。; 3）从属于主债务的从债务一并移转于承担人承担。 但是，担保债务除外。第三人为原债务人提供担保的，在债务承担时 除担保人同意继续担保者外，债务移转时，担保随之消灭。 ;四、合同权利义务的概括移转; 1）合同的承受合同的承受，是指合同当事人一方将其在合同中的权利义务全部转移于第三人，第三人 承受其在合同中的地位，享受权利和负担义务。　 合同承受既可因当事人间的协议发生，也可因法律的直接规定发生（如出卖已经出租的房屋）。 ;;《合同法》第90条规定，“当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者 其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有 约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务 。”;;一、概述;变更是改变合同内容，合同依然存在，需继续履行。终止是合同关系消灭，权利义务不复存在，不存在继续履行的问