在规则与秩序之间——和谐维度下对司法社会功能的追问.pdfVIP

泌繁匐话翻秘灞肖二蝣值骥 在规则与秩序之间 ——和谐维度下对司法社会功能的追问 上海市虹口区人民法院 陈丽 一、法律秩序建立在正当性规则之上 按照黑格尔对国家发展所作的三个阶段的区分：j‘立法国”、“行政国”与“司法 国”——司法国的到来，已随着我国“依法治国”战略的施行，而成为在即不远的发展 趋势。当下中国正处于一个社会转型时期，利益分化，矛盾凸现，社会呼唤“和谐之 音”，国家政权凭借法律重构有序的社会结构势在必行。法治是我们选择的一种秩序，法 律秩序是法律规范和法治实际实现的结果。法律秩序是人对规则的认可和反思并内化的行 为模式，是规范、结构、价值的有机结合，是和谐社会之基石。法律秩序是建立在规则的 基础上，这点毫无疑问，但是应该是建立在什么样的规则之上呢?当下，我们生活于其中 的法律秩序正经受着历史空前的检视，其规则的正当性也正有待于重新寻得和巩固。本文 无意卷入“良法…‘恶法”之争，因为这些说法仍然带有太多先验色彩。文章将从“实践 中规则应该怎样产生和如何完善”来构建法律秩序的正当性基础。法律秩序是“一种实 践的事业，而不是冥想的事业，它所要回应和关注的是社会的需要”。①所以，规则也必 须在动态中寻求理性以保持自身的动态稳定性和秩序的良好维续。 在一个转型期的社会，规则与秩序的构建往往是与司法的社会功能紧密结合在一起 的，两者相辅相成。司法功能是社会和法律功能分化的产物，其一般包含“司法的原初 功能——解决社会冲突”和“司法的派生功能——社会控制政策推进、创设规则发展法 律”。司法的社会功能作为司法派生功能的一个重要方面，是指司法通过合理、正当规则 的理性运用具体作用于社会，通过对社会主体的利益关系进行直接的司法配置，调整社会 关系，最大限度地满足社会需要，谋求良好的社会效果，构建和谐的社会秩序，实现国家 对社会的控制。司法的原初功能是派生功能的基础，司法一切功能的发挥都是以依法审判 为原点，但派生功能在当代中国社会具有更为现实的意义，是现代司法合理性的逻辑支撑 点。所以，司法社会功能对于正当性规则的构建及和谐社会秩序的形成有着重要的作用， 是判断特定社会发展阶段中司法合理性的标准。站在社会舞台的中央，法官需要反思自身 的社会角色和职能并在此基础上自我调适，思考转型时期司法与社会的关系，法律与政策 ①苏力：《道路通向城市：转型中国的法治》，法律出版社2004年版，第30页。 8公正司法与构建和谐社会 他社会价值之间寻找契合点，以实现社会福利为最终目标。社会福利目的的实现就是法官 在司法过程中最重要的考量因素。西方法学家讲“社会福利”与我们讲“社会效果”在 解决法的实然与应然关系上是异曲同工，都是法社会学理念在司法实践层面的体现。当前 之所以强调法律适用的社会效果，一个很关键的原因是我国处于经济高速增长，政府职能 迅速转变和社会需要协调发展特殊历史时期。在这种特殊的矛盾和碰撞中，法院既要通过 严格的法律适用厉行法治，又要反映时代的需求，适应社会条件的变化。将法律效果与社 会效果有机结合起来，强调社会价值考量，成为我国当代司法的应有定义和显著标志。就 法律的终极意义而言，法律效果与社会效果实质上是统一的，如果一项法律制度对社会整 体效果产生破坏，那么这种制度本身的正当性就值得怀疑。①从结果意义而言，法律效果 与社会效果、个体利益与公共利益，是殊途同归。司法实践中，应当充分考虑制度设计的 本意，在每个案件中尽可能地寻找一个恰当的规则来满足正义和社会效用的双重要求，最 终实现社会的福利。 ．(二)在价值判断中构建秩序理性基础 自然法是实在法的理想，根据马克斯·韦伯的论述，自然法的作用之一就是为制定法 提供了一种价值理性的正当性证明。有专家认为，就事论事的“实证”研究充其量只是 在缺失理想图景的情势下对经验现象的议论和评论，而不是具有知识增量意义上的学术研 究。②正当性的规则内含着自然法价值的追求，法律终极目标是对人的关怀，这就要求司 法者在法律的稳定性与正当性之间保持应有的张力，在规则理性与价值关怀之间保持一种 和谐，最大限度实现实然秩序与应然秩序在价值层面的统一。 “事实上，法官的判断视野中，价值判断较之事实判断在实现司法权的社会整合功能 方面有着更为重要和深远的意义”。③法官在任何案件的判决中都存在一定的价值判断问 题，而不仅仅在所谓的疑难棘手的案件中，只不过在这些案件中法官的价值判断体现得更 为明显而已。正如庞德所指出的“价值问题虽然是