刑法与道德之间——读《法律、自由与道德》.pdfVIP

口孙利 刑法与道德之问 ——读《法律、自由与道德》 口哈特强调指出：道德规范的法律强制是一种蓄意强制。道德冷漠是一种道德保 守主义。在道德的法律强制与道德冷漠之外，还有第三种选择，即通过讨论、建 议、主张，在某些极端情况百甚至通过“告诫”同样可以维持彳土会的道德。 法律、自由与道德 [英]H·L·A·哈特著，支振锋译，法律出版社，2006 《法律、自由与道德》作者哈特 (H·L·A·Hart，1907--1992)，新分析大学法理学教授职务，哈特被推选接任这 法学(语义分析法学)首创人，英国著 一职务，直至1969年辞职。在法哲学领 名法理学家，20世纪英语世界最为伟大 域，哈特深入地探讨过法哲学方法论，法 的法学家。他的学说和H·凯尔森的纯粹 的概念、特质和特征，法律责任和惩罚， 法学构成了新分析实证主义法学的两大分 法与自由，法与道德，权利和义务，法哲 支。哈特是在战后复兴自然法的条件下提 学史，国际法的性质等广泛问题，其毕生 出新分析法学的，因此，其学说具有向自 著作主要有：《法学中的定义和理论》 然法学靠近的特征。他不仅接受了J．奥 (1953)、《法律中的因果关系》(与人合 斯丁的基本观点，而且吸收逻辑实证主义 哲学流派的概念和语言分析法(牛津哲 律、自由和道德》(1963)、《刑法的道德 学)，作为其学说的一个思想基础。哈特 认为，应该放弃分析法学派用以分析法律 《法理学和哲学文选》(1983)等。其中， 概念的传统方法，即为词典下定义式的 《法律的概念》最系统、最有说服力地表 方法。 达了作者的法哲学思想，被西方学者誉为 哈特先后在牛津大学学习古代史、哲 20世纪法哲学的经典著作。 学和法律。1932年至1940年任律师。第《法律、自由和道德》是哈特围绕 二次世界大战期间在英军情报机关服役。 “道德规范的法律强制”问题所展开的叙 第二次世界大战后，牛津大学邀请哈特担 说、反驳与回应。战后，大量猥亵、拉客 任哲学研究员和导师，他欣然接受。1952以及强暴猥亵罪等行为被公诉。1948年， ， ∞ 国 圈 书 论 {寻甜 ∞ 中 评 《金赛报告》表明，同性恋远比人们所认 认为强制执行道德本身就具有自足的价 识到的要多，随后而来的对同性恋行为的 值，对道德的强制推行本身就是一种价值 大量检诉，更给人们以同性恋泛滥之感， 体系，哪怕不道德行为并没有直接对任何 造成了一种道德恐慌。迫于压力英国政府 人造成伤害，或者仅仅是由于对社会赖以 1954年宣称成立一个皇家专门调查委员立基的道德有些许削弱而间接地造成了 会，里丁大学副校长J·W·沃尔芬登男 伤害。 爵被任命为主席。1957年《关于同性恋 以J·s·密尔的著名宣言(在一个 罪错和卖淫问题的报告》，也即沃尔芬登 文明化了的世界中，强力能够正当地适用 委员会报告出台。建议法律作相应的改 于其任何成员的唯一目的就是防止对他人 变，对一些不正常的性行为表示宽容，但 造成伤害)为沦点和依据，哈特1962年 这引起了激烈的辩论。1958年，时任英在美国斯坦福大学做了三次演讲，反对德 国高等法院王座分庭法官的德夫林勋爵应 夫林勋爵的论调，批判斯蒂芬的观点。翌 邀出席英国科学院第二届马克比讲座，并 年，这三个演讲整理成书，即为《法律、 就沃尔芬登委员会报告关于公开、私下行 自由和道德》。《牛津杂志》认为：“这本 为的区分以及刑法在此领域中的作用作演 小书的清新雅致与智慧明辨，使之成为同 讲。他认为，一些私人道德行为也必须纳 类著作中的经典。”该书由三部分十四章 入刑法调整的范围，并连续反问了三个问 组成。第一部分分为道德的法律强制、腐 题：1．社会是否有权对所有道德问题加 蚀社会公德的图谋、卖淫与同性恋、实在 以评价?2．如果社会有权进行评价，那 的道德与批判的道德四章。第二部分分为 么它是否有权利用法律的力量来强制执行 例子的使用与滥用、家长主义与道德的法 之?3．如果可以，那么它是不是能在所 律强制、惩罚的道德层阶、私隐的不道德 有这类问题中都使用强制还是只能在某些