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股权契约化若干问题探微【摘要】　股权契约化是实现股东权制度高度适应性的重要保证。由于技术和市场的高速发展，股东权利图谱必须紧跟时代的步伐以满足公司参与者的需要是股权契约化出现的客观基础，其理论基础是公司契约论、制度价值在于在于微观上公司个体的运作效率，效率是股权契约化效力评判的终极价值准据，公平是效率的合理界限，秩序是效率实现的保证。股权契约化的程序主要有：公司章程方式、股东会决议方式和司法程序。 【关键词】　股权契约化；基础；功能；效力判断；程序 股东权制度是公司治理的基础，优秀的股东权制度应当能够促进公司建立优秀的公司治理结构。随着经济、技术和市场的快速发展变化，今天还优秀的制度到了明天可能就成为了发展的障碍、 股东谋利的绊脚石;股东需求不断变化,新的问题不断产生,股东权制度必须不断变革，实现股东权制度的高度适应性正是股权契约化的一个重要价值。本文拟就股权契约化的几个基本问题陈一已之见，祈盼能有助于我国构建科学的股权法律制度。 （一）股权契约化出现的客观基础 从根本上说，股权作为公司内部的一种权利，其是在股东出资时对财产权进行分割的结果，这一权利是在股东与公司法人之间，主要包括收益权以及与收益权相关的控制权。股东的控制权即是指股东为实现其收益权而享有的一系列权利。反映到公司法上,股东权就不仅仅是一两项单独的权利,而是一组权利束,即权利的集合,主要由表决权、红利分配请求权、诉权等具体权利组成。 由于技术和市场的高速发展,公司始终处于不断发展和演变之中,所以公司法配置的股东权利图谱必须紧跟时代的步伐以满足公司参与者的需要。要实现股东权制度的自由化改革和发展，就必须由股东对他们享有的股东权进行自主约定,作出他们最愿意的安排，此即股权契约化。 法律的真实生命不是逻辑，而是它所要调整的社会现实。公司法作为商法的一个分支,其首要价值即在于提高社会经济效率,促进社会财富最大化。随着经济的发展、市场的变动、技术的进步,以及资本的全球化发展,快速发展变化的经济、技术和市场又要求股东权制度的高度适应性,解决的根本之道,建立公司法的动态适应机制，对股东权的权利界定、 分配及限制就是公司法的重要内容。公司自治就是股东权自治,股东权是股东参与公司自治的基础,是保证其投资利益实现的工具。股东权既然为动态的、 发展的契约权利,公司法对其规范就应该尊重股东的契约自由,赋予股东自由空间对权利配置及相关事务作出其最愿意的安排。 （二）股权契约化的理论基础 公司契约论[1]的思想影响广泛而深刻，作为一种重要的法学理论，其所提供的理论和方法，无疑会有助于对股东权运作制度设计的研究。从契约解释上来看，公司是由一系列契约组成的意思自治的风险事业,公司参与者就可以就他们享有的权利进行自主约定,股东就可以对股东权作出他们最愿意的安排。股东权本质的契约属性决定了股东权是一组权利束，这组权利束的内涵通常是在公司契约中由公司参与者自主确定的，而股东权契约配置的主要工具就是通过公司章程等契约对股东权进行界定、限制和规范。股东具有什么样的股东权，股东怎样去行使股东权，紧系公司目标的实现，强调股东权的契约性，就是要充分发挥股东在股东权配置上的契约自由。 （三）股权契约化本身的制度价值 股东权是一组发展的、动态的、开放的契约权利束，是许多单个权利的集合，其形态表现十分丰富，权利内容可以随着股东在公司章程等公司契约中的约定而改变，并且股东可以在强制性规范的框架下自由地设定新型权利。 股权契约化之制度价值，在于微观上公司个体的运作效率。在现实经济生活中 ,每个公司均有自己的特殊性，股权契约化体现了公司法对公司自治的尊重且相信股东结合公司商业运作的实际对自己的利益会做出一个很好的安排。从契约理论上来讲，这符合尊重公司参与者契 约自由，鼓励公司参与者对公司事务作出最符合其利益最大化安排的精神。兹分析如下： 股权契约化，主要侧重于股东权内容确定和行使方式的制度设计，某些股东权的权项是否属于股权契约化的自由空间，由于各国的公司发展状况不同，在各国的立法上采取了不同的价值判断和政策目标，其能否实现股权契约化产生很大的不同。例如股权转让权，我国新《公司法》第72条第4款允许章程对股权转让作出例外规定，股东可以根据各自的需要，通过谈判，共同制定股权转让的实体与程序条件，包含表决权的形式方式与范围、优先权的形式条件与程序，以及股权转让的限制条件，所以第72条股权转让权能够适用股权契约化。对于股份有限公司，新《公司法》股份自由转让原则属于强制性规定，是不能够通过公司章程予以排除的。类似的还有新股认购优先权，美国公司法上， 是否赋予原有股东认购优先权， 公司具有选择权，德国公司法上有关新股认购优先权的法律规定是强制性的， 法律对于排除认购优先权的行为进行