律师应掌握公司治理结构.docxVIP

第三章??律师应掌握的公司治理结构一、实例股东甲：国资，出资土地+房屋+现金，持股52%，产业/实业投资人，董事3人，董事长和财物总监股东乙：有限公司，出资设备+现金，持股30%，战略投资人，董事2人，运营副总股东丙：风险投资企业，出资现金，持股10%，财务投资人，董事1人（授权股东甲董事）股东丁：发明家，出资技术成果，持股8%，实际控制人，董事兼总经理关键：出资设立公司图什么，出资失败的最大风险是什么，如何分配，能否承受主营业务：电信增值业务（有一定独特性，需要技术、渠道和资金有效组合）关键：实际控制权、关联交易、同业竞争、依赖性，对业务持续开拓的贡献净资产：长期影响力资产+可转换资产+过渡性资产；业绩具有不确定性团队：技术团队+经营团队+资本经营团队关键：三个团队的协调（缺乏一个三合一的核心）二、目标 1. 明确利益关系人的权利义务和责任边界，达成妥协，同时产生激励和约束的预期。（博弈游戏）2. 利益关系人能够在正确的时间向正确的各方发出正确的信号，并从正确方接收到正确的信号，已形成制衡防控风险，同时提高效率，整合资源。（秩序和效率）三、谁是利益关系人1. 内部三方： （1）股东及实际控制人（2）管理团队（3）员工2. 外部三方：（1）交易伙伴 （2）消费者 （3）政府四、关心治理结构关心什么1. 投资家 （1）安全（2）持续盈利 （3）退出机制2. 企业家（1）规模 （2）效率 （3）自我实现五、治理结构的舞台在哪里1. 组织机构——“四驾马车”：??? （1）权力机构??? （2）决策机构??? （3）执行机构???? （4）监督机构???? 2. 解决职权边界问题??? 六、治理结构的运行机制??? 治理结构的运行机制必须要保证三个环节：???? （1）机构里面节点的设置，或者叫做公司的岗位设置，这个岗位的职能是什么，它的任务是什么，它应该和谁打交道。??? （2）能够确定每一个相关联的节点之间，是通过什么方法、什么时间，相互之间怎么发出信号。存在的这些岗位，必须在正确的时间，向其他有关联的节点正确地发出信号，让别人正确地接收信号，同时有反馈机制。??? （3）通过正确的时间，向正确的对象发出正确的信号，也从正确的目标那里接收到反馈信号。然后这些信号能够相互之间产生出集合的作用，最终能够指向到执行的每一个节点，这就是从效率的角度，保证治理机构能够真正地成形。??? 七、两个特定问题??? （一）股份有限公司与有限责任公司的主要区别??? 事 项 有限责任公司 股份有限公司 股东人数 2-50人，允许设一人有限公司 2-200人，至少2名发起人 注册资本 较低（最低3万元） 较高（最低500万元） 股权转让 向股东以外第三人转让须经股东会同意，现有股东在同等条件下具有优先购买权；无禁售期限制 向第三人转让无须股东大会同意，现有股东亦无优先购买权；发起人在公司设立后一年内不得转让股权 表决权基数 以股东总表决权数为基数 以出席股东大会的股东所代表的表决权数为基数 表决机制 原则上按出资比例行使表决权，但经全体股东一致同意，可以通过章程规定不同的表决权分配机制 同股同权，一律平等，不得自行约定表决权分配机制 分配机制 原则上按出资比例进行利润分配，但经全体股东一致同意，可以通过章程规定不同的利润分配机制 同股同权，一律平等，不得自行约定利润分配机制 组织形式变更 2名以上股东的有限公司可以整体变更为股份有限公司 50名以下股东的股份有限公司可以整体变更为有限责任公司 出资瑕疵责任 其他股东连带补足+赔偿责任 发起人之间连带 ??? （二）章程当中重要的自由条款?? 1. 表决权分配：实际出资比例 + 创利权重??? 模拟三年以后正常业绩的权利结构2. 最低出席要求和最低通过要求：高或低，大小股东之间的控制权之争有控制权的主体都排斥程序对自己的约束小股东希望程序约束大股东3. 回避表决：关联交易??? 4. 利润分配权：与表决权分配类似??? 5. 转让和回购：优先出让权（义务）和优先购买权（义务）??? 保证财务投资人的有限出让权和优先受让权6. 担保：防控或有债务没哟经过程序的担保合同没有生效但是要承担缔约过失责任只有充分证明尽到注意义务第四章??尽职调查一、对公司设立及历史沿革的审查1. 公司设立的协议、申报、审批、出资缴付、工商、税务、外汇、海关登记行为及其证明文件。 2. 公司成立以来的历次增资、股权转让的决议、协议、批复、交割、登记等行为及其证明文件。3. 公司的合并、分立、变更及重大改组、重大投资的可行性研究、决议、协议、批复、交割、登记等行为及其证明文件。4. 公司股东持股的证明文件，包括但不限于能够确认下述事项的协议、出资凭证、资产评估报告、权属证书、财产移交确认书、验资报告、出资证明书。5. 公司年检记录