quot;刑法中的行为quot;研究新视野.pdfVIP

2008 年3 月 第22 替第2 期(总第 128 期) 当代法学 M脚h ， 2∞8 Contemporary I..aw Review Vol ,22 ,No. 2( ser ,No.128) 刑法中的行为研究新视野 陈世伟 (西南政法大学法学院，熏庆4削31 ) [摘 要] 刑法中的行为是近代以来的刑法学者试图解决的一大难题。但是，现有行为理论 都存在着难以克服的根本缺陷。运用马克思分析劳动过程的慕本观点和方法来观察和抽象全部人类现 实活动，通过对现有行为理论的剖析、拷问和批判，可以看到行为应当是行为人控制或者应当控 制客观条件作用于特定对象具体存在状态的过程:刑法中的行为并不是…个孤立存在，而是… 个多维的有机整体。 [关键词]刑法中的行为;人格行为论;利用;控制;应当控制 [中国分提号] DF61 [文献标识码] A [文章编号] 1∞3 也4781 (2∞8) 02-∞23 -9 [收稿日期] 2∞7 叫时皿28 {作者简介]陈世伟 (1975 叫) .房，重庆市人，法学博士，西南政法大学法学院副教授。 无行为便无犯罪。作为整个刑法学理论的基本施畴和基石，行为已经成为了近代以来的 刑法学者所试图解决的一大难题。之所以成为难题，就在于现有行为理论的方法论都存在着根本 问题。笔者以为，在科学揭示行为的本质特征过程中，既不能作纯理论性的思辨、演绎也不能仅 仅凭借直觉和经验，因为如果仅靠前者，行为理论就会显得繁琐而不切实际，无助于司法实践 (比如德、日等大陆法系国家现有的行为理论) ;仅凭后者，行为理论甚至整个刑法理论体系就 显得非常苍白而缺乏深刻，不利于理论的升华(如哭笑法系国家中的行为概念)。四此，刑 法中的行为只能来自于对人类全部现实描动的科学抽象。也只有在这…事实慕础上抽象出来 的行为概念才可能最终克服现有行为理论的根本棋陷。这便是本文的方法论。 一、现有行为理论概述 迄今为止，在大陆法系刑法理论中比较具有影响的行为理论分别是因果行为论、社会 行为论、目的行为论和人格行为论四种经典行为理论。①出于本文研究的需要，笔 者将对这四种经典行为理论以及美国学者提出的控制理论、我国刑法中行为理论的通说 进行述评。 (一)因果衍为论(也称自然行为论) ①之所以将这四种理论称为经典行为理论，根本原因就在于他们已经成为后世研究行为时不可忽视、不能回避的行 为理论。当然，经典绝不意味着科学、合理。 • 23 • 德国刑法学者贝林(Bling) 和冯·李斯特 (V. Liszt) 是自然行为概念的创立者。 19 世纪 以来，受逐渐发展起来的自然科学和机械论的影响，德国刑法学者把行为也理解为一种因果事实 并作为生理的、物理的过程来把握。及至二lX大战前，这…理论在德国刑法学中占据支配地位。 作为因果行为论代表人物的李斯特就认为: u 所谓行为，是对外界的有意的(willkí1rlich) 举动，更正确地说，是由有意的举动使外界变览，即(作为结果)引起变更或者没有妨碍变 更。 [1] (阳的因果行为论 ~中主要包括身体动作说和有意行为论。身体动作 说把行为理解为纯肉体的外部动作，这种外部动作包括身体的动与静。至于这种功作 是否由意识支配、支配动作的意识内容如何，并不是行为所要解决的问趣，而是责任所要 解决的问题。有意行为说也把行为理解为自然的因果事实，这…点与是身体动作说的共 问之处。但是，有意行为说又具有不问于身体动作说的特点即强调行为的有意性。 换言之，该说强调了行为的有意性和有体性..0 [2] (P62 - 63 ) (工)目的行为论 在批判因果行为论的过程中便产生了目的行为论。目的行为论是由德国刑法学