quot;哈富论战quot;的规则观与法治径路争议——自quot;告密者案件quot;而始的理论回溯.pdfVIP

晗富论战的规则观与法治径路争议 一一一自告密者案件而始的理论回溯 林海 内容提要 五十年前发生的哈富论战在法学史上留下了重要的一笔，但也留下了许多至今未解的疑 难，··告密者案件就是一个值得认真对待的问题。本文从哈特与富勒对告密者案件的不同见解切入，分析 了他们各自的立场，并通过探讨引起他们争议的拉德布鲁赫的理论，尝试揭示其在理论与史实两方面的真相， 进而剖析这一焦点案件背后隐含的理论意义，以此对论战各方在相关问题上的思路作一梳理。 关键词哈富论战拉德布鲁赫公式规则法治 1958 年，{哈佛法律评论》刊载了在当时的英 由告密者案件缘起的争论 美法学界都颇享有盛名的两位法学家针锋相对的 在纳粹统治期间，一些人利用纳粹政权颁布 两篇论文。他们的辩论论文起于一次正常的学术 的法令向当局告发与自己有私怨的人，使一些无 交流，而随着原本只言片语的论断以更为完整的 辜的人受到了纳粹的伤害。 1问4 年，一名回家度 文字形式呈现在整个英美法学界面前，一场预料 假的士兵对自己的妻子说了一些怨怪和质疑希特 之外却又是情理之中的论战风暴呼啸而至。这两 勒的话，不料妻子为了掩盖自己有外遇的事实，向 位在法学史上留下了重要印迹的学者，一位是时 当局告发了他。该士兵受到了审判，并且因为侮 任牛津大学法理学教授的哈特(H. L. A. Hart)，一 位则是时任哈佛大学法理学教授的富勒(Lon L. 辱元首和散布谣言，被判死刑。这一刑罚后来 Fuller) ;而那两篇掀起了学术E浪的著作，就是哈 并未执行，该士兵被处以了监禁，随后又被送上了 战场。战争结束时，他竟然幸存了下来。回到家 特的《实证主义及法律与道德的分离》和富勒的 中之后，他就向法院提起诉讼，要求追究他妻子意 《实证主义与忠于法律一一对哈特教授的回 应》。① 图谋害他的责任。② 法院在判决中遇到了一系列的难题:纳粹治 尽管完整重述那场论战不是一件轻而易举的 事情，然而截取论战中最重要的也常常是最引发 下的法官判决此案时所用的法律具有效力吗?法 官当时作出的判决适当吗?应当如何认定这个告 误解和争议的片段加以观点澄清与理论梳理还是 可能的。本文将要探讨的问题，就是那场论战的 密的妻子的行为?这个妻子和这个法官应当为当 诸多争议点中最有代表性的一个。 年各自的行为受到惩罚吗?关于这样的案子的处 122 事?是 2008.6 理对于认识纳粹统治下的其他法律的效力会有怎 于两恶取轻的说法，他指出哈特没有注意这样 样的影响?应该采取怎样的法律概念和法律观念 一个事实:现在不是在谈应当如何认识法律与道 来看待这个问题?一一而这，正是名噪→时的告 德的问题，也不是在解决一个立法的问题