论损失分担社会化对侵权行为法地影响.pdf

论损失分担社会化对侵权行为法的影响 前 言 维护社会秩序 保护个人的人身安全 是每个社会所关注的问题 无论大陆法 系还是英美法系 损害赔偿的法律调节机制一直是侵权行为法 侵权法是构筑市民 社会生活秩序和安全结构的基础性安排 它不仅通过对侵权行为人的强制和惩罚来 保障社会的安定 而且通过对受害人的损失进行填补以实现社会的公平 然而随着 社会生活的变迁和社会价值观念的转化 有关损失分配或者损失移转的理论 已经 发生了根本性的变化 侵权责任也逐渐暴露出它在解决事故问题上的局限性 尽管侵权责任在面对新的现实时竭力实现自身的调整和完善 但随着个别领域 内无过失责任制度的确立 责任保险这一损失分担机制的适用以及基于社会保障和 福利国家政策的统一救济制度逐渐渗透到社会生活的各个角落 所有这些变化趋势 由小而大 由弱到强 这不可避免地对侵权法的传统地位产生了一定的影响和冲击 以至于在本世纪七 八十年代 一批侵权法学者发出侵权法面临危机的惊呼 1 它 也许发展到了自己的顶峰 它一旦占据了前所未有的地位 便受到了种种制度的包 围和浸染 这些制度从根本上改变着它的传统作用 给它的功能和范围都打上了问 号 2 所谓侵权法正处于危机状态的言论 未免有些言过其实 责任保险和社会保障 等社会机制的充分发展 确实对侵权行为法产生了不小的影响 但我们不能因此而 否认侵权行为法在救济和预防损害方面的积极作用 发达国家的实践也表明 无论 是责任保险还是社会保障都有其无法克服的弊端 因此任何一种损害救济机制都不 能单独圆满地解决问题 为了建立既能充分 及时补偿受害人又能有效预防 减少 损害发生的综合性救济机制 我们有必要重新审视和评价侵权责任制度的作用和局 1美国加州大学的 Fleming 教授认为 侵权法处在十字路口 其生存正遭受着威胁 英国剑桥大学Jolowicz 教授 指出 侵权法正面临着危机 瑞典学者Jorgensen 更断言侵权法已经没落 2王家福 民法债权 法律出版社 1991 年版 第439 页 1 限 注意它的发展和变化 同时考虑将损失予以社会化的分担 综合分析责任保险 社会保障等社会机制在填补损害 预防事故发生等方面的积极与消极作用 使侵权 责任制度与责任保险 社会保障等社会机制相互协调 相互配合 相得益彰 真正 建立起三者并存的 多元化的 综合性的损失救济机制 既能充分保护受害者的利 益 又能抑制侵权行为的再次发生 保护社会公共利益和安全 我国正处于工业化 现代化的进程中 如何科学地建立多元化的损失分散和填补机制 是我们必须认真 考虑的问题 本文正是在这种背景下来探讨损失分担社会化对侵权行为法的影响的 所谓损 失分担社会化是指将风险与损失分散于社会 使之消化于无形 从而给经营者带来 安全 使受害者得到补偿 本文正是在此意义上使用这一概念的 损失分担社会化 的两个领域是责任保险和社会保障 因此本文也是从这两个领域 采用对比分析的 方法 来具体阐述它们对侵权行为法的影响 进而明确了三者之间的相互关系 并 对如何构建我国的损害救济机制提出一定的制度构想 期望能对我国立法完善起到 抛砖引玉的作用 第一章 近代的侵权行为法 第一节 从复仇到赔偿 侵权行为法可以溯源到古代氏族社会的复仇制度 在氏族社会 为一个被杀害 的亲属报仇是一项公认的义务 3与此相联系的 是亲属间 互相支援 保卫和代 偿损害的义务 在当时的农牧社会 家族是最基本的社会单位 对外享有特定的权 利义务关系 对内则以维持荣誉及和平为基本任务 对侵权行为的反映就是复仇 复仇的方式 本来漫无边际 后来逐渐采用同态复仇主义 即所谓 以牙还牙 以 眼还眼 其所注重的不是加害人的主观意识 而是客观的损害结果 复仇一方面满 足了被害人或其家族的心理感情 另一方面也可因此预防将来类似损害的发生 这 3摩尔根 古代社会 商务印书馆 1981 年版 第75 页 转引自张民安 过错侵权责任制度研究 中国政法 大学出版社2002 年版 第27 页