第八章防务与行动.pptVIP

* 证据辩护通常包括两种形态：单个证据的辩护（从证据的客观性、关联性合法性三个方面，或者说从证据的证明力与证据能力两个方面）和司法证明的辩护（从证明责任、证明标准等方面），它们各自都有一套相应的规律。 程序性辩护是指辩护人通过指出公安,检察机关和法院在办案程序上的瑕疵和缺陷，达到辩护成功之效果的辩护形态。 * 通过这种“以攻为守”的辩护活动，被告人是否应承担刑事责任的问题暂时被放置一边，警察、检察官甚至初审法官的诉讼行为之合法性问题则变成法庭审判的对象。 程序性辩护实际是一种旨在寻求对官方侵权行为实施程序性制裁的辩护形态。这种辩护的直接目标就在于促使法庭宣告警察、检察官或法官的程序性违法行为无效，从而使得这些违反诉讼游戏规则的“官方违法者”遭受某种程度的惩罚与制裁。 * 通过程序性辩护活动，辩护方就从消极的防御变为积极的进攻；辩护方从被动地做出无罪或者罪轻的抗辩，变为主动地对警察、检察官或法官的程序性违法行为提出指控；这种辩护还使得被告人在受到刑事指控的过程中提出了一种独立的诉讼主张，导致检警机构成为“程序意义上的被告”，甚至成为接受法庭审判的被裁判者，成为接受程序性制裁的被惩罚者。作为一种“进攻性辩护”，美国的德肖维茨教授将其称为“最好的辩护”。 * 由于这种辩护形态深深受制于一个国家司法制度的状况与司法体制改革的进程，因此很多律师都发现，目前在我国进行这种辩护要面临极大的困难。 当前我国律师可能的程序性辩护包括根据最高法院司法解释确立的非法证据排除规则进行的辩护，和根据刑事诉讼法程序违法、发回重审的规定进行的辩护。 * 义务： 1认真履行职务义务 无正当理由，不得拒绝辩护，不得毁灭、伪造证据、唆使、引诱证人作伪证，保守秘密。 2依法辩护的义务 * 第四十二条　辩护人或者其他任何人，不得帮助犯罪嫌疑人、被告人隐匿、毁灭、伪造证据或者串供，不得威胁、引诱证人作伪证以及进行其他干扰司法机关诉讼活动的行为。 违反前款规定的，应当依法追究法律责任，辩护人涉嫌犯罪的，应当由办理辩护人所承办案件的侦查机关以外的侦查机关办理。辩护人是律师的，应当及时通知其所在的律师事务所或者所属的律师协会。 * 3、部分证据展示义务 第四十条　辩护人收集的有关犯罪嫌疑人不在犯罪现场、未达到刑事责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据，应当及时告知公安机关、人民检察院。 4、保守秘密的义务 5、第四十六条　辩护律师对在执业活动中知悉的委托人的有关情况与信息，有权予以保密。但是，辩护律师在执业活动中知悉委托人或者其他人，准备或者正在实施危害国家安全、公共安全以及严重危害他人人身安全的犯罪的，应当及时告知司法机关。 * 6、遵守诉讼纪律的义务 * 四、辩护律师的职业伦理社会对辩护律师的矛盾心理。虽然有所谓的“无罪推定”原则，但实际上大部分刑事被告确实犯了被指控的罪行。在刑事司法制度中，最难向公众解释的诉讼角色就是那些为有罪当事人辩护的律师在任何社会中，这些律师都往往是被攻击的对象。他们的动机被误解，他们被认为置对委托人的忠诚于对社会的忠诚之上，在公众的意识中他们与其委托人的罪过联系在一起。如果他们辩护成功，使那些有罪的被告无罪释放，他不会得到社会的颂扬，反而可能被指为罪犯的帮凶。 * 在得知客户想利用法律咨询服务进行非法活动时，根据工具伦理，正确适用法律而不管后果如何。所有公平合理的方法为当事人辩护而不想后果如何，当他代表有罪被告时，他必须利用所有合法的方法，防止真相的发现。他可以使审判的方向转移，使政府的不当行为受到审判。将爱国者的责任与辩护人的义务分开。 * 英国律师亨利﹒布鲁汉早在1820年就提出：“辩护人对于他的当事人有着非常神圣的义务。为了拯救当事人而去使用各种适当的方法，或利用各种机会，以他人甚至辩护人自己为代价来保护当事人，这是身为辩护人最重要也是最毫无疑问的义务。他不能去思考他的辩护可能带给他人紧张、折磨、痛苦或者毁灭 * 不仅如此，如果需要的话，他必须将爱国者的责任与辩护人的义务分开，他必须不顾后果的继续下去，保护他的当事人，如果上天注定他的命运如此，即使会导致他的国家陷于混乱也应在所不惜。”哈佛大学法学院教授、著名刑事辩护律师亚论﹒德萧维奇对此持相同观点。他说，他在为被告辩护时，心里只有一个信念：用各种公平合法的方法打赢官司，使其当事人无罪释放，而不去想后果如何。他并不会为帮助一个杀人犯无罪开释而愧疚，就象一个外科医生不应该为了医治一个康复后却去杀害无辜的病人而感到悔恨一样。 * 因此，辩护律师所考虑的不应是有罪者是否受到惩罚，而是自己是否运用了一切公平合法的方法为其当事人辩护。正如美国学者詹姆斯﹒米尔斯所说过的那样：“刑法对于辩护律师而言，不意味着衡平、公正或适当的刑罚或报复，而仅意味着为他的当事人争