略论合同行为的效力--兼评合同法第三章.pdfVIP

【 文献号 】1-519 页码，1/9 【 文献号 】1-519 【原文出处】中外法学 【原刊地名】京 【原刊期号】200002 【原刊页号】187～202 【分 类 号】D412 【分 类 名】民商法学 【复印期号】200006   【 标 题 】略论合同行为的效力——兼评《合同法》第三章   【 作 者 】张谷 【作者简介】中国人民大学法学院讲师   正 文 】 【     《民法通则》第55条规定：“民事法律行为应当具备下列条件：（一）行为人具有相应的民事行 为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律或者社会公共利益。”第56条后段“法律规定用特 定形式的，应当依照法律规定。”据此，《民法通则》将不完全具备此等要件之表意行为分别称为 “无效民事行为”（58条）和“可变更或可撤销之民事行为”（59条）。（注：我国民法上，以民事 法律行为指称合法的表意行为，此外的表意行为则称为民事行为。有学者指出：“合法性只是在确定 已经实施的法律行为的法律后果时才有意义，但合法性并不构成法律行为的要求。否则，既认定法律 行为以合法性为要素，又提出无效的法律行为，这无论如何是说不通的。”“我国《民法通则》特创 新‘民事行为’的概念……作为一种新的尝试，虽有一定意义，但仍未能根本解决理论上的矛盾，与 单行法规也有很大的差异。如合同行为被公认为最普通最常见的一种民事法律行为，但各经济合同法 规中又使用了无效经济合同的概念。因此，在实践中，尤其在涉外关系上，会产生名词歧义的问题。 这都是有待于进一步完善的。”（徐开墅：《民法通则概论》，群众出版社1988年版，第100页，注 ①）。这种尴尬， 也是合同法无法避免的，因为人们普遍承认合同是双方法律行为，若以法律行为必 为合法，则“无效合同”，即当绎为“无效之双方合法的表意行为”。为避免由此而引起的概念上的 混乱，本文在传统民法学的意义上使用“法律行为”概念，仅以之指称表意行为。）现行《合同法》 未设合同行为（注：合同有三义：合同行为、合同书、合同债的关系。《合同法》第三章为“合同的 效力”，规定的是合同行为的效力问题。只有依法有效成立的债权合同，才能在当事人间形成合同债 的关系，合同之债的效力则主要规定于《合同法》第四章和第七章。）有效之一般规定，依据一般法 与特别法之关系，《民法通则》之规定，对于合同——双方行为自当适用。     故上开三项要件，乃健全法律行为所具备者，即有效成立之法律行为，必合于此三项要件。当法 律行为为合同时，双方当事人之意思表示应相一致，而且其标的——给付（Leistung）尚须可能、合 法、确定。上列条件，欠缺其一，非谓法律行为即为无效，盖行为之有疵累者，一定情形下，或为不   成立（不存在），或为根本失效，或可使其失效，或为效力未定。（注：梅仲协：《民法要义》， 中国政法大学出版社1998年版，第163段。）     《合同法》第三章在合同行为效力的规定上，较《民法通则》有所进步。如对附条件、附期限的 合同的规定（《合同法》第45、46条），弥补了《民法通则》的不足；将限制行为能力人订立的合同 （47条）、无权代理人（48条）以及无权处分合同（51条）都规定为效力未定，进一步完善了法律行 为的效力形态；缩小了无效合同的范围，将受诈欺、胁迫所订立的合同，其无害于国家利益者，作为 可撤销合同处理（第54条2款），有利于交易安全。     毋庸讳言，《合同法》第三章也存在一些问题。有应规定而未规定者，如因第三人诈欺、第三人 胁迫而订立的合同，其效力如何？应否有所差别？有些规定则显然是有错误的，如，合同中关于造成 对方人身伤害的免责条款无效（第53条），那么许多医疗活动、体育竞赛如何能正常进行呢？又如第 57条规定：“合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效 力。”据资料显示，该条脱胎于《涉外经济合同法》第35条和《联合国国际货物销售合同公约》第81 条。（注：见全国人大常委会法工委民法室编：《〈中华人民共和国合同法〉与国内外有关合同规定 条文对照》，法律出版社1999年版，第47—48页。《涉外经济合