权利至上、制度设计及其运作（之二）--行政权与公民权平衡中的行政法.pdfVIP

【 文献号 】1-1432 页码，1/3 【 文献号 】1-1432 【原文出处】比较法研究 【原刊地名】京 【原刊期号】199803 【原刊页号】282～297 【分 类 号】D411 【分 类 名】宪法学、行政法学 【复印期号】199901   【 标 题 】权利至上、制度设计及其运作（之二）——行政权与公民权平衡中的行政法   【 作 者 】董炯 【作者简介】北京大学法律系96级行政法博士研究生。本文的写作得益于与诸多师友的讨论，尤 其是高家伟博士，他曾提出细致的批评和建议，在此谨对他们表示感谢。   【 正 文 】      四、制度的运行与制度目标的实现     对国家与公民之关系的制度设计，无论是以控权模式、管理模式还是以平衡模式的形式体现出 来，其基本的社会功能都在于通过制定调节人们相互关系的一些约束条件，创造一种公共的社会秩 序，以有利于整个社会的发展。为了实现这一社会功能，使制度能够有效地运行，有关国家与公民关 系的制度设计还必须满足一些最客观的因素，这些客观因素将影响制度的生存以及存在的期间。反过 来讲，一个已经“存活”或存活过的制度必然也应当具备这些因素，当不具备这些因素时，制度不是 逐步消亡就必须进行变迁。在这些因素中，有两点是最为重要的。一是一种社会性的制度不可能使所 有的人在每时每刻都获得满足，在利益发生冲突的情况下，制度的安排与设计应当可以维持制度的正 常运行。虽然一个实际有效的制度，应当使有关各方人人都可以或多或少地加以利用并从中获取利 益，但即使一个最有效的制度也不能保证在所有的情况下人们都能够实现利益。作为协调人们之间利 益冲突关系的制度，在某些情况下可能只对某一阶层有利，而对另一阶层不利（例如高税收与高福利 对富有阶层不利但却对失业者有利），在另外一些情况下则只对某一地域的人有利，而对其他地域的 人不利（例如鼓励落后地区发展的倾斜政策），或者只对某一行业有利，而需要其他行业作出一定的 牺牲（例如政府对农业实行高额补贴）等等。因此，任何效力辐射全社会的制度本身就包涵着利益的 冲突与妥协，在绝大多数情况下，每个人都可能通过遵守制度或破坏制度而为自己谋取利益，如果违 背制度的人不会受到处罚或报复的话，那么，每个人都可能试图去这样做。所以，“徒法不足以自 行”，法律制度的实施首先不是因为人们的自觉，而是因为存在着外在的权威与压力——一个由处罚 措施和执法机构构成的体系。     具体而言，有关国家与公民关系之制度设计无论是以控权模式、管理模式还是平衡模式的形式， 在它们运行的过程中，相对于公民而言，代表国家的行政机关总是居于优势地位，因为其存在本身就 是法律权威的体现和保障。即使在行政机关侵犯公民合法权益的情况下，公民也不能自发地进行抵抗 或补救，而只能通过法定的渠道、借助于其他国家权威（立法机关、司法机关或相关的行政机构）。 当然，由于不同制度设计模式对待个体与公众的关系态度不同，同样在行政机关拥有行政优先权的情 况下，制度为个体提供的、能够对抗作为社会秩序维护者的行政机关的方式和力度相差迥异：     管理模式侧重于通过追求抽象意义上的公益来辐射私益，在绝大多数情况下，私益都要服从公益 发展的需要。所以，制度虽然赋予了个体公民从国家那里平等地获取福利的权利，但是，公民自主地 获取利益的领域却很小。在通过控制大部分资源来计划安排生产的经济体制之下，行政机关必然追求 一种管理上的整齐划一。此时行政优先权被无限制地夸大了。在行政机关行使权力的过程中，公民不 仅没有限制和制约行政机关的权利，而且即使在私益受到国家权力侵犯的情况下，公民也没有法定 的、循常的方式获得救济。（注：在行政诉讼制度建立以前，公民只有通过一些诸如信访、上访等方 式来对行政机关的侵权行为提出异议。但这些方式显然不是法定的、恒常的。）     控权模式则尽可能地避免国家对个体私益的干预，由于行政权本身运用的范围十分狭窄（主要在 于维持社会治安与保障国防安全），行政机关适用优先权的条件就更为苛刻了。在公益与私益发生冲 突的领域，制度不仅赋予公民在事前防范行政机关侵犯的权利（如英国普通法上的禁止令和人身保护