合同法律风险防范讲座-四川九益律师事务所.pdfVIP

WE OFFER LEGAL WISDOM 九益奉献 法律智慧 合同法律风险防范讲座 陈浩文律师 一、案例 （一）两份不同的股东出资协议书（章程）效力应如何认定 1、股权是虚拟量化还是实际拥有股份 （1）某乡镇企业 1995 年改制，将存量资产的虚拟量化给职工，按农业部 文件，只享有管理权与分红权。改制过程中由于管理不规范出现了两份股东出 资协议书（章程），一份存区体改委，一份报工商局登记注册；区体改委存放协 议书没有虚拟量化性质陈述，工商局登记协议书明确量化给职工股份为虚拟量 化性质。 （2）2002 年，已离开企业的部分职工向人民法院起诉，要求确认股权。法 院经一、二审，判决确认为虚拟量化股份。 （3）经过登记和公示的合同、法律文书效力相对于未经登记公示的合同、 法律文书要高。这一原则在物权法中也得以充分体现，如不动产抵押未经登记 不得对抗第三人。 2、履行出资人职责除了按《宪法》、《企业国有资产监督管理条例》等法律、 法规依法管理、监督所出资企业以外，《章程》以及出资协议书效力很高，经过 工商登记备案后对第三人也有约束力。出资协议书、《章程》是对股东、董事会、 总经理及社会公众均有约束力的文件，股东、董事、监事均应予遵守。经过登 记备案的出资协议书、《章程》效力高于未经登记备案的出资协议书、《章程》 （二）合同约定是否明确而导致的不同后果 1、成都建工与合力达房产签订工程合同，约定由成都建工承包施工合力达 房产某工程，工程竣工验收后，成都建工向合力达房产送达工程结算报告，合 地址：成都市总府路2 号时代广场8 楼809-810 邮编：610016 网址： 电 话 ：（ 028 ）791/891/991 微 信 号 ： jointfirm 传 真 ：（ 028 ） 微博：/3991543901 E-mail:sichuanjiuyi@163.com WE OFFER LEGAL WISDOM 九益奉献 法律智慧 力达房产应当在30 日审检完毕，否则视为认可。工程施工、竣工验收后，成都 建工依约送达了决算报告，合力达长期未审检、异议。事隔半年后成都建工向 锦江法院提起诉讼，要求按送达给合力达的结算报告，由合力达支付欠款并承 担违约责任。合力达抗辩认为不能以上述结算报告作为结算款依据。后法院一 审、二审，中院再审、省法院再审均认定支持了成都建工的请求。 2、某施工企业，同样因工程合同纠纷案件诉讼到法院，但未约定结算送达 后，如业主在一定期限内未审检完毕即视为认可。诉讼过程中法院委托司法鉴 定，长达两年时间才一审完毕，送审结算报告金额为2200 万，最后得到支持仅 有1700 万左右。 上述案例说明：合同法律风险的防范对企业非常重要 合同法律风险防范是企业生存、发展的基本功；当前我国企业的合同风险 管理水平差异较大。表现在：风险意识差异大、合同风险管理制度差异大、合 同风险管理执行力差异大。 二、合同法概要 合同法的基本结构：共计 428 条，分为总则、分则和附则三个部分，共计 23 章。1999年3 月15 日经全国人大九届二次会议通过，1999年10 月1 日起施 行 。 合同法所称合同：是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、 终止民事权利义务关系的协议。 （一）平等主体之间的民事法律关系 1、政府依法维护经济秩序的管理活动，属于行政关系，不适用合同法；如 财政拨款、征用、征购等； 2、法人、其他组织内部的管理活动，是管理者与被管理者的关系，也不适 用合同法。如生产车间内的生产责任制； 地址：成都市总府路2 号时代广场8 楼809-810 邮编：610016 网址： 电 话 ：（ 028 ）791/891/991 微 信 号 ： jointfirm 传 真 ：（ 028 ） 微博：/3991543901