姜明安：行政法与行政诉讼法复习提纲(前六章).docVIP

行政法与行政诉讼法知识提纲 第一编 绪论 第一章 行政法学的基本概念 第一节 行政 一、行政、国家行政与公行政 1、行政： 《英汉大字典》：有管理、执行、实施的意义 马克思：行政是国家的组织活动。 古德诺：行政是国家意志的执行，政治是国家意志的表达。 罗豪才：行政是国家行政机关对国家公共事务的决策、组织、管理和调控。 中国学者：行政通常限定为“国家的组织活动”，即国家行政机关的执行、管理活动。 2、国家行政：国家行政机关从事的执行管理活动，属于公行政。 行政法学研究的国家行政，通常指国家行政机关的整个职能活动，既包括其实质为行政性质的职能活动，也包括其实质为立法、司法性质的职能活动。这里涉及刑事意义的行政与实质意义的行政的区分，见王名扬《法国行政法》。 3、公行政：不仅包括国家行政，也包括非国家的公共团体、组织的行政。公行政除了国家行政以外，还包括其他非国家的公共组织的行政，如工会、妇联、青联等社会团体，律师协会（拒颁执照或吊销执照等行为）、医师协会、注会协会等行业组织，村民委员会、居民委员会等基层群众自治组织的行政。 案例：依据正当法律程序对公立学校开创学生学籍或给予其他纪律处分，也属于国家行政；中国1998.10.5北京科技大学田永不服其学校拒颁毕业、学位证书，拒办派遣手续提起行政诉讼，1999.2.14日北京海淀区法院判决其胜诉，说明：法院将高校作为法律、法规授权的组织而归入行政诉讼被告的范畴。 【日】和田英夫：特殊行政组织是一种公法人，基于特别的法律根据，从作为行政主体的地方公共团体独立出来，是由国家赋予特殊存在目的的行政主体，进行与其存在目的相一致的特定公共事务。 4、行政法学的研究对象的行政是公行政，主要是国家行政、形式行政，即国家机关进行的执行、管理活动，包括国家行政机关进行的准立法和准司法活动。 二、行政权与公权力 1、行政权：是指执行、管理权，主要是指国家行政机关执行国家法律、管理国家内政外交事务的权力。 2、公权力：是人类共同体（国家、社团、国际组织等）为生产、分配和提供公共武平（安全、秩序等）而对共同体成员进行组织、指挥、管理，对共同体事务进行决策、立法和执行、实施决策、立法的权力。 行政权是公权力的一部分。 三、行政与行政国家 1、行政法、行政国家的产生节点：严格意义的行政法只是法国行政法院建立以后的事情，作为一个独立法律部门的行政法，更只是19世纪末20世纪初，随着行政国家的兴起而逐步形成起来的。 2、“行政国家”现象：由于资本主义社会科技进步导致社会经济迅速发展，导致一系列社会矛盾和问题的发生，资本主义国家增设大量行政机构和人员，对国家的经济生活和社会生活进行干预，行政权力大为膨胀，职能大为增加，全面介入社会关系领域，同时不断入侵立法、司法领域，行使准立法权和准司法权。对于西方国家政府行政职能和行政权的大扩张、大膨胀趋势，称之为“行政国家”现象。 德国法学者哈特穆特.毛雷尔《行政法总论》：德国行政从绝对国家时期到自由国家时期再到社会法制国家时期的变迁。 法国学者莫里斯.奥里乌认为行政制度（行政疆域）的形成，是中央集权运动的产物。 美国：古典自由主义理论的守夜人式国家，其功能仅限于保护公民免遭暴力、偷窃、欺骗之害，并强制实行契约等。是“最弱意义的国家”，“管事最少的国家”，“最低限度国家”。二十世纪后，行政职能大为膨胀，重要原因是自由市场经济带来财富和机会的同时，也带来了“市场失灵”，人们转而相信政府和行政权，认为这能够医治市场失灵和解决社会生活的种种矛盾和问题。行政职能出现扩张，一是适应社会发展和进步的需要，二是人们对国家作用存在认识误区。 行政国家、全能政府是人们在市场失灵后对公共物品（包括抑制垄断、防止不正当竞争、调节社会收入分配、防止贫富过分两级分化，解决工人失业，环境污染、信息不对称等外部性或内部性问题）需求大量增加后，人们对满足此种需求而制造出来的神奇之物，它在提供各种公共物品的同时，也带来的副产品，这被称为政府失灵，或行政国家的异化。一是对民主、自由和人权的威胁。二是腐败和滥用权力。三是官僚主义和效率低下。四是人、才、物的大量浪费。五是人的生存能力和创造能力的退化，如北欧“福利国家”。 3、有限政府：20世纪后期开始出现，过渡途径一般是：一是转变和缩减政府职能，限制行政权。二是规范行政行为，控制行政权，实行行政法治（行政实体法治和行政程序法治）。三是加强社会自治，转化行政权。通过社会自治组织提供公共物品，似行政权力转化为社会权力，减少行政国家异化的弊端。 4、行政法：是伴随着行政国家的产生而产生的。不是有了行政就有了行政法，而是到了行政权大为扩张以至于对行政权不加以控制和制约，就不能防止其滥用，就不能有效保障人民的自由和权利的行政国家阶段，才逐步形成作为独立法律部门的行政法。 四、行政与