认定海外代购走私犯罪的几个争议问题.pdfVIP

上海海关学院学报 2013年第3期 ·走私犯罪研究· 认定海外代购走私犯罪的几个争议问题 陈 晖。 摘要：海外代购作为国际贸易新的交易方式，隐含着跨境安全风险，其中逃避海关监管的走 私犯罪具有法益侵害性。对于因为行政法规、规章的变动，导致的违禁品范围的变化，应按照从旧 兼从轻原则处理，关税税率的变动属于行政法规变动的范围。走私犯罪的行政从属性决定走私犯罪 空白构成要件特征，行政法规、规章的变动导致的走私犯罪调整范围的扩大或缩小，并不违反罪刑 法定原则。对于司法实践中出现的海外代购走私犯罪罪刑不均衡问题，立法和司法应分别从数额、 数量、价值认定和从宽情节上予以重新考量。 关键词：海外代购；走私罪；从旧兼从轻；行政从属性；罪刑均衡 一、海外代购走私犯罪的法益侵害性 代购行为简单来说就是指受托方按照委托方的要求无偿或有偿从事商品的购买的经营活 动，而海外代购一般是指代购商根据委托方的网上委托通过国际网络有偿从事商品购买，并 通过快件或邮递渠道将商品运到国内的经营活动。有些个人或单位国际代购者，利用自己或 他人经常出入境的机会，随身携带为委托人代购的物品入境，或者通过快件、邮递方式，违 反国家禁止进出境有关规定，偷逃应缴进出境税款，此类行为因为逃避海关监管，因而涉嫌 走私犯罪。 离职空姐代购获刑事件①经媒体曝光后，在网上也引起了广泛的争论。人民网据此事件 推出的调查显示，14．8％的网友(372票)表示“支持，偷税违法，此举以做效尤”； 25．1％的网友(631票)表示“反对，网购是新生事物，应既往不咎”；58．8％的网友 “其他，我有话说”。⑦雅虎网的调查结果更极端，约5．4％的网友(236票)赞成“不冤枉， 确实违法了”，约10．8％的网友(471票)赞成“有点冤枉，判太重了”，约69．5％的网友 有的专家甚至认为从电子商务发展来看，网上代购已经越来越普遍。国内消费者代购的商品 一般属于小批量、零散的商品，是一种小额跨国贸易。这些小额跨国贸易的消费需求应该得 到满足和正视。比如消费者想买一双NIKE最新款的运动鞋，但国内没有卖，只能通过代购 *作者单位：上海海关学院。本文为作者主持的上海市教委科研创新项目(人文社科类)“从罪刑均衡的实证分析看走私 普通货物物品罪的立法完善”(项目编号：2312039)的阶段性成果。 ①离职空姐李某在淘宝网上开店，销售化妆品。因多次携带从韩国免税店购买的化妆品入境，被指共计偷逃海关进口环 节税100多万元，李某一审被判11年有期徒刑，并处罚金50万元。协助李某进货开网店的男友李某和朋友褚某也分别获刑5 年和7年，各罚25万元和35万元。 ③http：／／opimon．an．yahoo．com／jdgz／dmgou／，最后浏览日期2013年4月23日。 36 万方数据 陈 晖：认定海外代购走私犯罪的几个争议问题 的方式满足消费需求，正是这些跨国小额贸易的消费需求造成了网上代购的繁荣。目前很多 网上代购店是采用收购的方式，让零散的游客捎带规定额度以内的商品，集中起来销售，这 样做应该说是合法的。①该怎样看待日益兴起的通过网络的海外代购行为呢?是否逃避海关 监管的海外代购行为就没有社会危害性，刑法不用规范呢? 应该承认，随着互联网的兴起和电子商务的发展，通过网络交易的形式进行海外代购， 满足了国内消费的需求，对促进经济发展和改善人民生活条件、满足大众物质需要是有十分 积极作用的。据中国电子商务研究中心的统计，2012年全年，我国海外代购市场交易规模 国世界旅游组织和世界奢侈品协会统计，2012年中国人海外消费额高达850亿美元，相当 于全球营业收入最高的企业——石油巨头埃克森美孚公司全年营收额的两倍。但是海外代购 蓬勃发展的同时，也应看到存在的诸多风险，包括逃避海关监管、偷逃税款、涉嫌走私犯罪 的风险；网上跨境支付涉及的金融风险；侵犯知识产权的风险；产品质量和售后服务风险； 物流运输风险；个人信息泄露风险等。而从海关监管来