跨境上市公司收购法律适用初探.pdfVIP

2012年9月 国际商务研究 InternationalBusinessResearch SHANGWU No．5，2012 第33卷第5期 GU()JI YANJIU 跨境上市公司收购法律适用初探 孔玉飞 (复旦大学法学院，上海200433) 摘 要：对上市公司收购的调整是各国证券法的重要内容，对收购的不同态度导致各国收 购法律制度具体内容存在较大差异。在跨境上市的场合，由于各国“收购法”内容的差异， 如何适用法律是各国在允许外国公司在内国上市时首先要明确的问题。欧盟在统一市场 的基础上制定的《要约收购指令》强调合作监管，针对具体情况制定的法律适用规则实际 以公司母国监管和母国法适用为主，但在不具备统一市场基础的其他国家和地区，这种法 律适用规则难以得到上市地国的认可；美国强调“影响原则”扩大适用本国法以保护美国 投资人的利益，是一种扩张性的法律适用规则；在我国资本市场面临开放的环境下，我国 《上市公司收购管理办法》简单规定外国公司在中国上市适用中国“收购法”显然不能适应 将来出现的复杂情形。对于外国公司在中国上市的收购规制，应以章程和上市规则等自 律规则调整为主，以实现我国法律对境内投资者保护这一根本宗旨。 关键词：跨境上市；公司收购；法律适用 允许外国公司在中国发行股票并上市也即 程。外国公司在中国上市，本属于国内法的证 俗称的国际板将是我国资本市场开放的重要标 券法适用就成了国际私法上的问题，而在证券 志之一。世界上主要的交易所基本都对国际开 法上本就非常复杂的公司收购规制在掺杂进法 放，并没有在法律法规上明确区分境内、境外企 律适用问题后就更为复杂，值得深入研究。 业。中国国际板建设目前已经提上了议事日 一、“外国公司”的定义 研究外国公司在中国上市发生公司收购事 私法原则上承认依本国法律规定成立的在其本 项时的法律适用问题当然应明确什么叫“外国 国享有权利能力的外国资合公司。①由此可见， 公司”。公司是法人的组织形式之一，“法人” 德国法律承认公司的国籍。日本商法典设专章 是法律所赋予的资格，并限制其组织形式。按 规定了外国公司。《美国标准公司法》第15章 照多数国家的实践或冲突规范的规定，法人的 规定了外州(国)公司。英国冲突法规定，按照 权利能力适用属人法，而法人的国籍是法人属 外国法适当成立或解散的外国公司，其成立及 人法的依据。从各国立法实践来看，法人国籍 解散在英格兰有效。我国《最高人民法院关于 已得到世界各国立法的一致认可，如德国国际 贯彻(民法通则)若干问题的意见(试行)》第 收稿日期：2012一04—10。 作者简介：孔玉飞，男，复旦大学法学院博士后研究人员。 一66一 万方数据 孔玉飞：跨境上市公司收购法律适用初探 184条规定，“外国法人以其注册登记地国家法 中属于合同法问题，但是，由于公众公司相关利 律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国 益主体众多，一个上市公司收购行为至少涉及 法确定”。《公司法》第11章规定了外国法人的 四方利益——收购方、控股股东、董事会及管理 分支机构，从另一侧面说明了我国法律承认公 层、中小股东，各利益主体利益诉求／f=：一致，容 司的国籍。 易产生对社会公众利益或中小投资符利益的损 关于公司国籍的确定，有不同的学说，主 害。例如，由于担心控股股东变