美国法上的经营判断规则对完善我国董事义务体系的启示.pdfVIP

纪念公司法实施20周年 2013—12 美国法上的经营判断规则对完善我国 董事义务体系的启示 北京师范大学法学院教授夏利民① 现代公司治理中．美国公司制度充分体现了经营 一、美国法上董事谨慎职责的含义与判断标准 管理上的董事会中心主义。公司董事享有在法律和公 公司董事的义务和责任决定于董事在公司中的 司章程规定范围内广泛的经营管理权。但由于美国公 法律地位，即董事与公司之间的法律关系。由于法律 司不设监事会这一独立的监督机关，削弱了股东对董 传统和各国法律具体规定不同，英美法系和大陆法系 事的监督和控制，因此，其公司法越来越明确规范董 对公司与董事关系的性质认识有所不同③。它们在立 事职责以控制董事权力过度膨胀。而从董事谨慎职责 法或司法方面强调的侧重点也就不同，但有一个共同 中发展而来的非成文法化的经营判断规则不断发展 之处，基于董事和公司的特定法律关系。基于对公司 繁荣，为董事扩大公司利益的创新活动提供了空间。 利益的保护，两大法系都无例外地要求董事具有谨慎 近年来，国内学者对经营判断规则的内容、构成要件、 职责。 适用规则。以及发展过程中的典型案件都有分析或描 美国法上董事的职责起源于判例法，主要包括谨 述。但事实上，从经营判断规则肇始至今，美国法官与 of 慎职责(duty 学者围绕上述方面及其背后的政策和理论等问题的 of 争论就没有停息过。甚至是针锋相对的。经营判断规 duty)。‘罐慎职责又称注意义务，一般是指董事处理 则的司法实践远比其他公司诉讼案件丰富而生动。也 公司事务必须出于善意。并尽到普通谨慎之人在相似 更具影响力。经营判断规则最核心的意义在于为法官 的地位和情况下所应有的、合理的谨慎、勤勉和注意。 审查董事行为是否违反其谨慎职责提供司法审查标 谨慎职责所针对的是董事在与公司利益不存在冲突 准。正如有的美国学者描述的图景一样：谨慎职责是 的情况下是否尽职的问题。从美国判例法上董事谨慎 一次持续的长途跋涉．而在某个岔121从谨慎职责引出 职责的有关判例可以发现．每一个案例都有其特定的 了对经营判断规则的询问⑦。所以，只有对美国法上经 事实背景，董事作出的每一行为都有其特殊性，要董 营判断规则的法律逻辑的起点——董事谨慎职责与 事们根据这些浩如烟海的判例法规则行事存在一定 经营判断规则之间相互制约、相互补充之关系予以分 困难，因而，现代美国几乎所有的州公司法均规定了 析解读．才能全面客观地理解经营判断规则的价值功 有关董事谨慎职责的一般条款。已被美国大多数州采 能。进而在公司治理结构背景下为完善我国《公司法》 纳的《修正标准商事公司法)(RMBCA)将这种职责表 的董事义务体系提出可资借鉴的意见。 述为：“……应当以普通谨慎之人。处于类似的职位、 ①作者简介：夏利民，北京师范大学法学院教授、博士生导师。 ②丁丁：商业判断规则研究，吉林人民出版社2004年版，第lo页。 ③大陆法系国家的公司法基于公司与董事的委任关系，都确认董事负有善良管理人的义务，如我国台湾地区‘民法)第535条规定：“受任人处 理事务，应依委任人之指示，并与处理自己事务为同一之注意，其受有偿报酬者，应以善良管理人之注意为之。”日本民法亦有类似规定，董事如不履行 上述义务．致使公司利益受损害时，应依据民法的一般原则，承担赔偿责任。这种责任属于债务不履行的损害赔偿责任。而英美法系国家则认为，董事 的责任是从其在公司所处的地位中派生出来的。董事具有公司代理人和财产受托人的双重身份，因此，董事对公司承担一种信托责任。 ④对董事职责的划分有“两分法”和。三分法”。前者以诚信职责概括，划分为谨慎职责和忠实职责；后者划分为谨慎职责、忠实职责和善意。 30十圜工商管理评完 万