论《反不正当竞争法》中的一般条款.pdfVIP

200r7年第6期 黑龙江对外经贸 No．6。20ar7 总第156期 }IU Rel撕ons＆nade SedalNo．156 F0rei弘Economic [法律纵横] 论《反不正当竞争法》中的一般条款 冯 或孙炜 [摘要]学界对我国《反不正当竞争法》第二条的规定是否属于一般条款存在歧义，本文在一般条款特点 的基础上，分析了该条规定的属性，认可有限的一般条款之观点，进而对修正《反不正当竞争法》的一般条款提 出了一些粗浅的建议。 [关键词]反不正当竞争法；一般条款 [中图分类号]D922．294[文献标识码]B [文章编号】1002—2880(2007)06一0048—03 《反不正当竞争法》的制定与实施为我国建立统一、 争原则属于非规范性条文，但两者具有功能上的近似性， 公正的市场竞争秩序提供了法律基础，由于《反垄断法》 都具有行为准则的功能。反不正当竞争法采取的是三元 尚未出台，《反不正当竞争法》实际上代行了《反垄断法》 结构的调整规则体系，当某种行为无法以具体法律规范 的部分功能，担当了整个竞争法的角色，对于制止和查处 (即列举规范)进行调整时，由一般条款规范补充调整，而 各种不正当竞争行为起了重要作用。然而，随着市场经 不是由法律原则进行补充调整，法律原则只对一般条款 济的不断发展，经济生活中出现了许多《反不正当竞争 规范的适用进行指导。在反不正当竞争法的实施过程 法》无法涵盖的不正当竞争行为，依据现行法律无法有效 中，列举条款是一般条款的特别规范，而一般条款又是竞 地予以规范和治理，这就在客观上要求重新认识《反不正 争原则的特别规范。 当竞争法》的一些规定，完善竞争法律制度，尤其是一般 (二)补充性 条款的完善。 反不正当竞争法内部，一般条款具有补充列举条款 一、《反不正当竞争法》一般条款的特点 调整的作用。一般条款的出现主要是由于法律列举能力 反不正当竞争法之法律规范的内容包括两类：一般 之不足，而这种不足源于经济状况的变动性与法律相对 条款和列举条款。一般条款，又称补充条款、概括条款， 稳定性之间的矛盾。由于立法者的理性是有限的，导致 是以概括方式设置的不正当竞争行为的法律规范，被奉 了法律规范从制定之日起便具有的滞后性，而这在反不 为“帝王条款”。在条款的构成上，列举条款一般有完整 正当竞争法领域体现得尤为明显，出现了立法者在新型 的规范结构，包括假定、处理和制裁，能够清晰地预见某 不正当竞争行为实施者后面跟跑的局面，只有设置一种 种法律事实和法律后果；一般条款形式上也包括规范结 长效控制机制适时监控违法行为才能改变被动立法的缺 构中的三要素，但“假定”部分更为抽象、模糊。一般条款 憾，也只有一般条款才能担此重任。德、美、瑞士、希腊、瑞 之所以被誉为“帝王条款”，这与其特性是密不可分的。 典等国及我国台湾地区的反不正当竞争法都设置了一般 (一)规范性 条款，一般条款的控制机制本身所具有的良好的效率价 一部法律的条文不外乎非规范性条文和规范性条文 值使得设置一般条款具有一定的国际性。为了适时捕捉 两类，前者表述立法的根据、目的、任务、原则、概念等，后 到不正当竞争行为的“漏网之鱼”，需要一般条款的“全天 者表述权利、义务或法律后果，并具有完整的逻辑结构。 候”守卫，它因扩大了反不正当竞争法管辖的范围而改变 反不正当竞争法中的一般条款不同于不正当竞争的法律 了反不正当竞争法的性格。 概念。一般条款的形式是法律条文，本质是法律规范，即 、