方俊《工程合同管理》考试案例.docVIP

[案例3-1] 背景： 某港口的码头工程，在施工设计图纸没有完成之前，业主通过招标选择了一家总承包单位承包该工程的施工任务。由于设计尚未完成，承包范围内待实施的工程虽性质明确，但工程量还难以确定，双方协商拟采用总价合同形式签订施工合同，以减少双方的风险。施工合同签订前，业主委托一家监理单位拟协助业主签订施工合同和进行施工阶段监理。监理工程师查看了业主(发包人)和施工单位(承包人)草拟的施工合同条件，发现合同中有以下一些条款： 1．承包人按工程师批准的施工组织设计(或施工方案)组织施工，承包人不应承担因此引起的工期延误和费用增加的责任。 2．发包人向承包人提供施工场地的工程地质和地下主要管网线路资料，供承包人参考使用。 3．承包人不能将工程转包，但允许分包，也允许分包人将分包的工程再次分包给其他施工单位。 4．工程师应当对承包人提交的施工组织设计进行审批或提出修改意见。 5．无论工程师是否参加隐蔽工程的验收，当其提出对已经隐蔽的工程重新检验的要求时，承包人应按要求进行剥露，并在检验合格后重新进行覆盖或修复。检验如果合格，发包人承担由此发生的全部追加合同价款，赔偿承包人的损失并相应顺延工期。 检验如果不合格，承包人则应承担发生的费用，工期可以顺延。 6．承包人按专用条款约定时间应向工程师提交实际完成工程量的报告。工程师接到报告3天内按承包人提供的实际完成的工程量报告核实工程量(计量)，并在计量24小时前通知承包人。 问题： 1．业主与承包人选择的总价合同形式是否恰当?为什么? 2．请逐条指出以上合同条款中的不妥之处，应如何改正? ?参考问题1：答：因为固定价格合同适用于工程量不大且能够较准确计算、工期较短、技术不太复杂、风险不大的项目。该工程基本符合这些条件，故采用固定价格合同是合适的。问题2：答：根据《中华人民共和国合同法》和《建设工程施工合同(示范文本)》的有关规定，建设工程合同应当采取书面形式，合同变更亦应当采取书面形式。若在应急情况下，可采取口头形式，但事后应予以书面形式确认。否则，在合同双方对合同变更内容有争议时，只能以书面协议的内容为准。本案例中甲方要求临时停工，乙方亦答应，是甲、乙方的口头协议，且事后并未以书面的形式确认，所以该合同变更形式不妥。在竣工结算时双方发生了争议，对此只能以原合同规定为准。施工期间，甲方未能及时支付工程款，应对停工承担责任，故应当赔偿乙方停工一个月的实际经济损失，工期顺延一个月。工程因质量问题返工，造成逾期交付，责任在乙方，故乙方应当支付逾期交工一个月的违约金，因质量问题引起的返工费由乙方承担。 1．甲方代表的做法不正确，原因如下：甲方代表白行肢解工程进行分包，承包合同违约；甲方代表未通过监理方直接向施工单位发通知，监理合同违约；甲方代表白行选择分包单位，监理合同违约。问题2．监理方应按下列程序进行协调：总监理工程师签发监理通知，召开有关方协调会，中止甲方违约行为；由监理单位对分包单位进行审核和确认，并报甲方；由总包单位与分包单位签订分包合同。问题3．监理方应作如下处理：退回分包单位的申请，监理方不直接审核分包单位的工程款；发监理通知，督促总包单位对分包单位的工程质量进行验收；分包单位与总包单位进行结算。建设工程施工合同(示范文本)承包人应当按照协议书约定的开工日期开工。承包人不能按时开工， 应当不迟于协议书约定的开工日期前７天，以书面形式向工程师提出延期开工的理 由和要求。工程师应当在接到延期开工申请后的４８小时内以书面形式答复承包人。 工程师在接到延期开工申请后４８小时内不答复，视为同意承包人要求，工期相应 顺延。工程师不同意延期要求或承包人未在规定时间内提出延期开工要求，工期不 予顺延。工程师认为确有必要暂停施工时，应当以书面形式要求承包人暂停施工，并在 提出要求后４８小时内提出书面处理意见。承包人应当按工程师要求停止施工，并 妥善保护已完工程。承包人实施工程师作出的处理意见后，可以书面形式提出复工 要求，工程师应当在４８小时内给予答复。工程师未能在规定时间内提出处理意见， 或收到承包人复工要求后４８小时内未予答复，承包人可自行复工。因发包人原因造成停工的，由发包人承担所发生的追加合同价款，赔偿承包人由此造成的损失， 相应顺延工期；因承包人原因造成停工的，由承包人承担发生的费用，工期不予顺 延。施工中发包人需对原工程设计进行变更，应提前１４天以书面形式向 承包人发出变更通知。变更超过原设计标准或批准的建设规模时，发包人应报规划 管理部门和其他有关部门重新审查批准，并由原设计单位提供变更的相应图纸和说明发包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误以及应由发包人承担责任的其他情况，造成工期延误和（或）承包人不