同居纠纷案点评法律意见和代理策略.docVIP

同居纠纷案点评法律意见和代理策略 我们每周将发布各个领域的法律意见书的指导案例，并附上向彬律师的点评。 这些法律意见指导样例全都来自于参与案件竞标的律师，可能存在分析不准确的地方。法律意见也没有最好，站在不同的角度也会有不同的见解产生。这里我们提供法律意见书指导案例，仅希望能够抛砖引玉。 案件简介丨服务合同纠纷、消费维权 当事人为男方，和女方同居。涉及彩礼80000元，和7万元订婚钱。双方没有子女，没有共同财产，也没有负债。女方先提出的分手，现在男方希望拿回订婚钱和彩礼钱共15万元。 法律意见样例及点评 1、可争取的权益（诉讼请求）分析 1.1?要求对方返还彩礼和订婚钱合计15万元；? 1. 可争取的权益点（诉讼请求）是？? 要求对方返还彩礼和订婚钱合计15万元；? 2. 可争取本项权益的理由有哪些？? 1、依据《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释二》第十条(一)、《上海市高级人民法院关于适用最高人民法院婚姻法司法解释（二）若干问题的解答（二）》三、的规定，如果当时你方给付对方合计15万元，其中的8万元是按照当地的习俗，为支付彩礼性质。虽然其中7万元是通过银行转给她爸银行卡，但是由于彩礼给付实际就是以男女双方家人为利益对象或代表的，那么在你们双方未办理结婚登记手续情况下，就是给到对方父亲，对方还是需要返还你方彩礼的。而订婚钱7万元也是以结婚为目的支付的，现在对方不同意结婚，所以需要返还。法律依据：《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释二》第十条规定：“当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持：（一）双方未办理结婚登记手续的。”《上海市高级人民法院关于适用最高人民法院婚姻法司法解释（二）若干问题的解答（二）》三：“问：可诉请返还彩礼的当事人范围如何把握？答：由于实践中，彩礼的给付人和接受人并非只限男女双方，还可能包括 男女双方的父母或亲属，这些人均可成为返还彩礼诉讼的当事人。 对于实践中可能存在的以男女双方为原、被告的彩礼返还诉讼，或在涉及彩礼返还的离婚诉讼中，被告提出原告不是实际给付人或自己不是实际接受人的抗辩，由于彩礼给付实际就是以男女双方为利益对象或代表，因此人民法院对此抗辩可不予采信。” 3. 争取本项权益的可能性有多大？?20%—50% 4. 争取本项权益存在的风险有哪些？? 1、根据谁主张谁举证的原则，你需要提供证据证明该8万元是属于按照当地的结婚习俗给付的彩礼性质，否则对方有可能在开庭的时候辩称该8万元是属于赠与性质； 2、即使法院认定你们支付对方彩礼8万元，但是如果在你们之后同居过程中，该彩礼8万元可能已经进行了共同消费，那么法院是以最终实际剩余的金额来认定的；? 3、如果该彩礼8万元已经转变为其他的形式，比如家具家电，金银首饰等，则是需要对该物品进行分割的；? 4、而订婚的7万元，如果法院认定是赠与性质，那么在赠与行为发生之后，就是无法在要求对方返还的；? 5、法律依据：《上海市高级人民法院关于适用最高人民法院婚姻法司法解释（二）若干问题的解答（二）》五：“问：应当返还的彩礼范围如何把握？答：虽然根据司法解释（二）第十条的规定，当符合条件时，已给付的彩礼应当予以返还，但在实际生活中，已给付的彩礼可能已用于购置男女双方共同生活的物品，事实上已经转换为男女双方的共同财产，或者已在男女双方的共同生活中消耗。 因此，我们在处理涉及彩礼返还的案件时，就应当返还的范围而言，要根据已给付的彩礼的使用情况，是否在男女双方共同生活中发生了必要的消耗，婚姻关系或同居关系存续期间的长短等具体事实，综合把握。在处理方式上也应当灵活运用，特别是彩礼已转换为夫妻共同生活的财产时，可将彩礼的返还与分割共同财产一并考虑，在分割中体现彩礼的返还。” 徐老师点评 本案律师援引了《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释二》第十条(一)、《上海市高级人民法院关于适用最高人民法院婚姻法司法解释（二）若干问题的解答（二）》三的规定。 1、因彩礼的授受往往不局限于男女双方当事人，还可能出现诸如：男方父母给女方，男方父母给女方父母等情况，上海市高级人民法院对彩礼纠纷做出了解答，在上述亲属代送或者代收彩礼的情况下，被告提出原告不是实际给付人或自己不是实际接受人的抗辩，法院不予支持。 2、律师在代理策略、举证责任里面都反复强调了，返还彩礼的前提是要证明给付彩礼符合当地习俗，否则钱款可能被视为赠与。 在本案中，15万元分成了8万元根据当地习俗支付的彩礼和7万元的订婚钱。如果用于订婚的7万元不是彩礼的话，则不能作为彩礼返还。律师为了保护当事人权益，认为这笔钱应该被认为是“以结婚为目的的钱”，即为准备结婚而给付对方的钱，如果最终没有结婚，则该笔钱应当返还，同时也排除了这笔钱是赠