再论类似案件的判断与指导性案例的使用-法制与社会发展.PDFVIP

法制与社会发展 (双月刊) 2015年第5期 (总第125期) ·理论纵横 · 再论类似案件的判断与指导性案例的使用 ———以当代中国法官对指导性案例的使用经验为契口 张　 骐 (北京大学 法学院, 北京 100871) 摘　 要: 使用指导性案例的核心是确定是否为类似案件。 中国法官在实践中判断待判案件与指导性 案例是否相似的主要支点是案件争议点和关键事实。 使用指导性案例要妥当进行类比推理。 指导性案例 的不同部分在案例裁判中具有不同作用, 其指导性也具有多重形式, 可普遍化是案例使用的基本要求。 不 能因指导性案例可能的偏差否定案例指导制度。 为了实现公正与法治, 需要变隐形使用为明示适用。 关键词: 指导性案例; 类似案件; 类比推理; 指导性; 指导性案例的使用 - - - 中图分类号: DF0 　 　 　 　 　 文献标识码: A 文章编号: 1006 6128 (2015) 05 0138 16 一、 引言———问题与方法 中国共产党十八届四中全会通过的 《中共中央关于全面推进依法治国若干问题的决定》 提出, 要 “加强和规范司法解释和案例指导, 统一法律适用标准。” 这对中国案例指导制度的发展具有极 为重要的历史意义。 从2010年11月最高人民法院发布 《最高人民法院关于案例指导工作的规定》 至今, 最高人民法院已经发布了十批52个指导性案例。 认真研究这些案例在司法实践中的使用情 况, 研究司法实务部门使用指导性案例的方法, 有助于我们总结经验、 进一步发挥指导性案例的实 效并提高案例指导工作规范化的水平, 从而 “确保案例指导制度健康发展, 使之在通过个案解读 [1]1 法律和统一法律适用标准方面发挥独特作用。” 同时, 这种研究还可以为建立中国气派的指导性 案例和案例指导制度及其基本理论积累宝贵经验。 ① 笔者于此文的问题意识是, 如果说案件类似是适用 (使用) 指导性案例的先决/ 必要条件的 话, 那么当代中国法官在适用 (使用) 指导性案例是怎样比对案件以确证类似案件? 其基本作法 和经验是什么? 当代中国法官是怎样运用指导性案例的? 其推理模式有什么特点? 存在什么问题? 怎样克服? 我们怎样通过改进使用指导性案例的观念与方法来改善并提高案例指导工作的规范化? - - 收稿日期:2015 05 18 - 作者简介: 张骐 (1960 ), 男, 河北邯郸人, 北京大学法学院教授、 博士生导师, 最高人民法院案例指导工作专家委员会委员, 法学博士。 ①笔者在本文将同时或交替使用 “适用指导性案例” 和 “使用指导性案例”, 并未作严格区分。 严格说起来, 针对狭义的指导性 案例, 即经过最高人民法院审判委员会讨论的指导性案例, 可以用 “适用”, 对于其它所有的广义的指导性案例, 可以用 “使 用”。 138 再论类似案件的判断与指导性案例的使用———以当代中国法官对指导性案例的使用经验为契口 本文将在对十四个中国法官判断类似案件的案例进行分类整理的基础上, 对中国法官判断类似案件 的实践进行理论分析, 讨论中国法官进行类似性判断的比较点及其道理, 探究案件争议点和案件关 键事实在类似案件判断中的重要性以及怎样确定案件的关键事实, 同时探讨怎样在判断类似案件时 妥当运用类比推理; 然后, 根据中国法官使用指导性案例实践的启示, 探讨指导性案例的性质及其 多种形式的指导性, 并讨论正确使用指导性案例的基本要求; 最后, 本文将讨论明示使用指导性案 例的必要性及其基本途径, 探讨中国案例指导制度的完善之道。 二、 对中国法官判断类似案件实践的理论分析 (一) 中国法官判断类似案件的实践 笔者这里所讨论的十四个案例分别来