婚约问题探析.doc

婚 约 问 题 探 析 作者：邱玉梅 主题类号：D412/民商法学 【 文献号 】1-1245 【原文出处】法商研究 【原刊地名】武汉 【原刊期号】200005 【原刊页号】63～69 【分 类 号】D412 【分 类 名】民商法学 【复印期号】200012 【 标 题 】婚约问题探析 【作者简介】邱玉梅，湖南省政法管理干部学院讲师 湖南 长沙 410126 【内容提要】新中国成立以来，我国法律对于婚约问题采取既不禁止，也不加以保护的态度，笔者认为弊大于利，特别是对于因婚约的解除而引起的财物纠纷，由于法律没有具体规定带来诸多不便。因此，笔者从婚约的历史沿革入手，阐明建立婚约法律制度的必要性并提出了具体的构建设想。 【关 键 词】婚约/必要性/构想 【 正 文 】 随着我国改革开放的不断深入和社会主义市场经济的不断完善，人们的价值观念和价值取向都发生了巨大变化，婚姻家庭领域也是如此，出现了许多新情况和新问题。而1980年颁布的现行婚姻法至今已实施了20年，很难适应新形势下的实际需要，因而，要求修改现行婚姻法的呼声越来越高。鉴于此，1995年10月，第八届全国人民代表大会常务委员会第16次会议决定修改现行的《中华人民共和国婚姻法》。随着《婚姻家庭法》专家试拟稿的形成，包括法学界在内的社会各界围绕着一些重要的理论和实际问题展开了激烈的讨论。从《婚姻家庭法》的体例到各章节的内容，特别是有关离婚的条件和离婚后财产的处理等热点问题探讨得非常细致和深入，提出了许多立法建议，纵观婚姻法学的研究成果，笔者发现，不论是法律起草者还是理论研究者，都对我国传统的婚姻现象缺乏研究和规范。因此，笔者不揣浅陋，试图对婚约问题作点分析，以期抛砖引玉。 一、婚约的历史沿革 婚约是指男女双方以结婚为目的，对婚姻关系的事先约定，亦称婚姻的预约。婚约的成立称定婚或订婚。婚约最初渊源于买卖婚姻，买卖女子的要约成为婚姻成立的前提条件。从历史上看，早期的婚约具有相当强大的法律效力。古巴比伦王国的《汉穆拉比法典》第128条便有“倘自由民娶妻而未订立契约，则此妇非其妻”的规定。古罗马时代，婚约盛行，但法律效力有所削弱。男女7岁以上，即许订婚， 由双方家父决定。婚约达成后，依约一方有交付其女给对方的义务，对方有领受其女并与之成婚之义务，但婚约无强制力，一方毁约，他方不得请求强制履行，也不得请求损害赔偿。及至中世纪，寺院法对婚约极为重视，婚姻被视为神的意志，婚约一经订立，法律上即具有准夫妻身份，互负贞操义务。一方不履行婚约时，须受宗教上之处罚，并有请求损害赔偿的权利，但也不得强迫他方与之结婚。 在我国封建社会，订婚不论在礼制上还是法制上都具有很重要的地位，六礼中的前四礼即纳采、问名、纳吉、纳征都与定婚有关。历代户婚律均以成立婚书、收受聘财作为定婚的依据。定婚与嫁娶（结婚）合为一体，即定婚后已发生了嫁娶的部分效力，双方除了法定原因外，不得悔盟解约。悔盟者，除追究刑事责任外，仍令履行婚约。如明律规定：“若许嫁女已报婚书及有私约（谓先知夫身疾残老幼庶养之类）而辄悔者，笞五十，虽无婚书但曾受聘财者亦是，若再许他人，未成婚者仗七十。已成婚者仗八十。后定娶者知情与同罪，财礼入官；不知者不坐，追还财礼，女归前夫；前夫不愿者，倍追财礼给还，其女乃从后夫。男家悔者罪亦如之，不追财礼。”（注：杨大文主编：《亲属法》，法律出版社1997年版，第78页。）由此可知，与婚约相伴产生的还有聘礼。据先秦时期的《周礼》记载：“凡嫁女娶妻，入币纯帛，无过五两（即十丈）。”（注：刘素萍主编：《婚姻法学参考资料》，中国人民大学出版社1989年版，第298页，第35页。 ）《礼记》则有“男女非有行媒，不相知名，非受币，不交不亲。”《唐律》也有对悔婚及聘财处理的律文，法律规定，凡女方在订立婚约后悔婚者不仅要追究“杖六十”的体罚刑，还要将全部聘财予以追回，而男方后悔者，则不得请求追回聘财。（注：参见法学教材编辑部编：《婚姻立法资料选编》，法律出版社1983年版，第94页。）宋、元、明、清各朝代均有关于聘礼的法律规定。 即使至中华民国初年，北洋军阀政府的大理院仍然对定婚作如下解释：“定婚为成婚之前提，据现在继续有效之前清现行律载，男女定婚，写立婚书，依礼聘娶，又载虽无婚书，但曾受聘财者亦是等语，是婚约必备的要件之一，婚能为有效成立，苟无一具备，虽无成婚，于法律上仍不生婚姻之效。”（注：杨大文主编：《亲属法》，法律出版社1997年版，第78页。）由此可见，婚约在我国历史上是源远流长的。 到了近现代，随着资本主义制度的建立，资产阶级的“自由、平等、民主”思想在婚姻家庭立法中得到了相应的体现。因而，近现代的婚约一般具有缔结简单、效力较弱、解除容易等特点。多数国家的立法规定，婚约当事人一方反悔，不履行婚约时，他方不得提起履行之诉，婚