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植物新品种权申请期临时保护制度探究 　　摘 要：植物新品种的培育不仅关系着培育人的利益，更影响着农业的发展，关系民生。植物新品种得到有力的保护，将激发品种培育者等入更多的人力物力用于开发和推广新品种。目前，我国《植物新品种保护条例》对已获得授权的植物新品种给予了品种权保护，但对于申请期品种没有进行明确规定。申请期品种只要符合认定新品种的条件，同样具有巨大的商业价值。因此，本文将展开论述，阐明对申请期新品种进行保护的必要性，并提出相应的建议和对策，以供完善我国植物新品种权保护制度。 关键词：植物新品种；临时性保护；商业秘密 一、概述 （一）植物新品种的概念 我国《植物新品种保护条例》的规定，植物新品种是指经过人工培育的或者对发现的野外植物加以开发，具有新颖性、特异性、一致性和稳定性并有适当命名的植物品种。这一概念来源于《保护植物新品种国际公约》（UPOV公约）的规定。 （二）植物新品种权的概念 植物新品种权，是指植物新品种的培育人在取得行政审批机关的授权后对该植物新品种所享有的独占性权利，简称品种权。植物新品种权属知识产权范围。 植物新品种的获得是通过人工培育或对野外植物加以开发的成果，其是培育人的智力成果。基于鼓励创新并保护培育人权利的目的，法律需对新品种所附权利进行保护。 在国际上，对于植物新品种的保护存在两种模式：单一保护模式与非单一保护模式。单一保护模式下，通过单一品种权或单一的专利权对新品种进行保护；非单一保护模式，就是通过两种或两种以上的方式直接对新品种本身进行保护①，通常的组合方式是，通过专门法对品种权作出规定的同时，还通过专利制度将新品种的育种方法作为专利方法加以保护。我国在《植物新品种保护条例》颁布以后，通过品种权制度对新品种本身进行保护的同时，仍然可以通过《专利法》对育种方法加以保护，即我国采用的是非单一的保护模式。 二、植物新品种权申请期的保护困境 （一）问题的缘起 我国品种权的获得方式是行政审批制度，一项品种权要获得授权需要经过以下程序：品种权申请→初审→实质审查→取得授权。由于我国在审查品种权的时，审批机关需要做植物新品种测试，测试周期一般在2年左右，有的品种权从申请到获得授权甚至超过了5年时间。因为取得授权的时间跨度大，很多申请人会在申请品种权后将新品种直接投入市场或通过许可实现新品种的经济效益。在此过程中往往会存在繁殖材料外泄或被窃取的现象，而导致大量的假冒行为。因此，对申请期的新品种如何进行有效保护是亟需解决的问题。 （二）植物新品种权申请期的保护难题 1、权利基础具有不确定性 根据《植物新品种权保护条例》及相关法律规定，以侵犯品种权为由寻求司法保护的前提是获得品种权。而在品种权的申请期内，申请人根本就还未取得品种权，那么当发生侵权行为时，申请人无法以品种权受到侵犯为由主张相关的权利。 2、时效问题 由于品种权授予申请的审查周期长，往往超过两年的时间。而根据我国的时效制度，当申请人知道或应当知道存在侵权行为之日起两年内未主张权利的即丧失胜诉权。前文已提到在审查期内，申请人无法享有品种权，那么在这段时间内，对于假冒等行为，申请人无法以品种权受到侵犯为由提起诉讼。故申请人相关权利保护存在一个空白期。在这期间，采取何种方式对新品种相关权利进行保护面临尴尬。 三、临时性保护制度 （一）申请期内植物新品种保护的模式选择 1、技术信息的法律保护模式分析 技术信息，指能够被工农业生产所运用，凝结了发明人或培育人智慧和劳动的智力成果。工业知识产权在设计对技术信息保护制度时，采用了两种制度：一种是专利制度，另一种是商业秘密保护制度。专利制度对发明创造的新颖性和创造性要求很高，而通过商业秘密保护的只需要该技术信息具有生产上的实用性；一项技术被授予专利后，其他人使用该技术必须向专利权人付费，而采取商业秘密方式保护技术信息，该技术秘密有可能被他人开发或通过反向工程而获得；商业秘密保护没有期限，而专利权有期限限制。 我国现有的法律制度下，采用专利制度和商业秘密制度都能够在一定程度上对申请期的新品种进行保护，但是不能从根本上解决问题。因为专利制度只能对育种方法进行保护，而不能对新品种本身进行保护，且专利需要经过行政审批程序。采用商业秘密制度对新品种进行保护是目前培育人采取的主要方式，但由于商业秘密制度针对的是尚未公开的技术信息，而申请期的新品种需要进行公告，虽然初审公告信息有限，但已公告的新品种是否还属商业秘密将存在争议。同时，利用商业秘密制度对申请期的新品种就进行保护还面临着难以举证的问题。 （二）植物新品种临时性保护制度的正当性和可能性 临时性保护又称“弱保护”，指的是自专利申请公开