工期鉴定的启动、范围及主体资格-建纬律师事务所.PDFVIP

工期鉴定的启动、范围及主体资格 杭州分所 吕辉木 【论文摘要】 建设工程在施工过程中发生设计变更、施工条件变化、新增工程量等影响事件造成工 期延误的，承发包双方往往就工期延误的原因和责任以及由延误导致的损失赔偿等问题发 生争议。因此建设工程施工合同纠纷案件经常会牵涉工期鉴定问题。但在司法实践中，对 于工期延误能否鉴定、应否进行工期鉴定、如何启动工期鉴定、委托工期鉴定的范围以及 工期鉴定机构的资格等问题，尚无统一意见。本文拟从现行法律法规有关规定出发，就工 期鉴定有关法律问题作一浅析。 【关键词】 施工合同纠纷 工期延误 工期鉴定 工期鉴定机构 一、工期延误能否鉴定 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条规定：“当事人可以就查明事实的专 门性问题向人民法院申请鉴定。”由此可知，工期延误能否鉴定即需要明确工期延误是否 属于专门性问题。笔者认为属于，理由有二： 一是，工期是建立在施工进度计划基础上的，属于专业工程技术问题。建设工程工期 是承包人依据工程技术规范及其施工经验编制的并经发包人批准的施工进度计划，按照特 定的工艺流程和组织关系严格有序地完成全部分部分项工程所需要的期间。进度计划通常 包括甘特图（横道图）、网络进度计划等，其中大中型工程建设项目一般采用网络进度计划， 其中又包括双代号网络图、单代号网络图、双代号时标网络图、单代号搭接网络图等。 二是，判断某个影响事件是否造成工期延误，需要专业工程技术知识。在施工进度计 划中，一些分部分项工程处于关键线路上，构成关键工作，而另一些分部分项工程则处于 非关键线路上，属于非关键工作。承包人完成进度计划中全部关键工作所需的时间即建设 工程总工期。关键工作一旦受到某事件影响导致延误，必将造成总工期延误，而非关键工 作只有在受到延误超过其总时差时才会导致总工期延误。 因此，施工合同纠纷案件中与工期延误有关的争议事实可委托工期鉴定。 二、工期延误应否鉴定 工期延误应否鉴定即应否启动工期鉴定程序的问题。根据《最高人民法院关于审理建 设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十三条规定：“当事人对部分案件事 实有争议的，仅对有争议的事实进行鉴定，但争议事实范围不能确定，或者双方当事人请 求对全部事实鉴定的除外。”因此启动工期鉴定程序的前提是——存在与工期有关的“有 争议的事实”。 但是，何为有争议的事实？如何评判？实践中存在争议。根据《最高人民法院关于审 理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）（征求意见稿）》第七条规定：“当 事人对工程日期是否应当顺延有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。当 事人约定，承包人不在约定时间内提出工期顺延申请视为工期不顺延的，按照约定处理。” 由此笔者认为，“有争议的事实”的评判标准应当是——依据当事人提供的证据通过法庭 调查程序仍无法查明而需要借助鉴定机构的专业技术力量才能查明的事实。 笔者认为，若依据当事人提供的证据通过法庭调查程序可以查明有关事实的，则不宜 启动工期鉴定程序。如包括但不限于以下情形： 1.施工合同中约定了“承包人不在约定时间内提出工期顺延申请视为工期不需顺延”， 且承包人无法举证证明其已在约定时间内提出了工期顺延申请的。 2. 发承包双方已通过会议纪要、备忘录、补充协议等文件明确了工期延误的原因和责 热 点 任承担问题的。 专 3. 发承包双方对影响事件造成工期延误的事实问题没有争议，而是对依据合同约定该 影响事件造成工期延误的责任应当由谁承担等法律问题存在争议的。 题 三、工期鉴定依申请还是依职权启动 根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定：“当事人申请鉴定， 应当在举证期限内提出……对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的 04/05