企业清算盲区、误区探讨研究.pdfVIP

／经济法律业务类／ 企业清算盲区、误区探讨 安徽君威律师事务所鲍善军 一、引言 企业清算是企业退出市场的必经程序。随着我国社会主义市场经济体系的不断完善，民 商事活动对市场主体的规范运作提出了越来越高的要求，为了交易安全、为了维护各方当事人 的合法权益，企业法律、公司法律不仅要设定详细的市场准人规则和市场交易规则，更要设定 实体和程序能够双翼齐飞的市场退出规则。作为一项法律制度，企业清算是债务人给债权人、 给社会的最后的交待，也是债务人信用的最后的守护人。我国《民法通则》、《公司法》均规定： 企业解散应进行清算。但令人遗憾的是，一大批企业法人在不声不响地解散后即人去楼空，根 本不进行清算，更有甚者，有些债务人甚至公然瓜分财产，肆意侵害债权人利益，给市场经济秩 序带来极其恶劣的负面影响。可以说，市场主体解散后不进行清算已成为我国社会经济生活 中的一个顽疾，任其发展，必将危及整个社会的信用体系，危及我国社会主义市场经济制度的 健康发展。 企业解散是指剥夺企业缔结新的民事法律关系的权利能力的行为，包括自愿解散、强制解 散和破产解散。自愿解散是指投资者或股东自行进行的解散，强制解散是指国家有关主管机 关依法进行的解散，而破产解散则是指人民法院依照破产法律所进行的解散。 企业清算是指企业解散后，由清算义务人对将要终止的企业的财产和债权、债务进行清 理，了结其作为当事人的法律关系，从而使其归于消灭的程序。企业清算包括具有法人资格的 企业清算和不具备法人资格的个体企业、私营企业、合伙企业、独资企业的清算，由于后者开办 人对企业债务承担无限责任，所以对它的清算一般不会引起更多的关注。和企业解散相对应， 企业清算也可分为自愿清算、强制清算和破产清算。由于破产清算法律规范较为完备，本文讨 论的主要是自愿清算和强制清算。自愿清算是指债务人自己提出、自己进行的清算，强制清算 是指由债权人提出或者被行政主管部门强行采取的清算。 我国法律关于自愿清算和强制清算的规定尚未形成统一，从目前的情况来看主要分三大 块：一是公司制企业法人，按照《公司法》、《公司登记管理条例》等规定操作；二是非公司制企 业法人，按照《民法通则》、《企业法人登记管理条例》以及其他企业法律规定操作；三是外商投 资企业按外商投资企业法律法规操作。整体而言，公司制企业法人解散、清算法律规范较为完 备，非公司制企业法人的规定则十分空洞，连最基本的公告制度也未有涉及。本文论述的问题 大都为司法实践中易人的误区及法律规范尚未涉及的盲区。 348 二、企业解散。法人是否终止?人格是否消灭? 企业法人终止，也即企业法人人格的消灭，它是指企业法人实体法上的消灭，是企业法人 民事权利能力和民事行为能力的完全丧失，自终止时，企业存续状态完结，如同自然人死亡一 样。我国民事立法关于企业法人解散与企业法人终止的关系问题规定的比较混乱。如我国 《民法通则》第45条规定，企业法人因依法撤销、解散、依法宣告破产或其他原因而终止。在 这里，企业法人解散是企业法人终止的原因，二者是截然不同的。而我国《民法通则》第40条 规定，法人终止时，应当依法进行清算，停止清算范围外的活动；同法第47条规定，企业法人解 散应当成立清算组织，进行清算。从这两个条文可以看出，解散与终止又是相同的。更为甚 者，《民法通则》第40条允许企业法人终止后再进行清算，这与我国的“先散后算再终止”的清 算制度是矛盾的。 企业法人人格何时消灭?解散消灭?吊销消灭?还是注销消灭?判断人格消灭的标准到 底是什么?对此，主要有以下三种学说：一是清算终止主义，该观点认为，企业法人解散后应进 行清算，在清算阶段，企业视为存续。清算结束后，企业法人才能消灭。也即，企业法人人格消 灭的时间应以清算完毕为标准点。学说二是解散终止主义，该观点的中心思想为：只要企业法 人解散，企业法人人格即消灭。学说三是登记要件主义，该观点认为：企业法人因登记而设立， 也应以登记而消亡。企业法人只要未注销登记，其独立人格即存在，因此，注销登记才是企业 法人人格消灭的时点。从有关国家的立法例看，大陆法系国家多采取清算终止主义。 我国有学者认为，在企业法人人格消灭的问题上，我国采取的是登记要件主义，即企业法 人人格从注销登记时消灭。他们主要的理由是：我国《民法通则》第46条规定：“企业法人终 止，应当向登记机关办理注销登记并公告”。《公司法》第197条规定：“破产程序终结后，由清 算组向破产企业原登记机关办理注销登记。”