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关于反不正当竞争法的几个问题 （2009年4月1日授课用） 人们曾形象地把传统知识产权的三项主要法律(专利法、商标法、版权法)比作三座浮在海面上的冰山，而把反不正当竞争法比作在下面托着这三座山的海水，商标、专利、版权法管不到的违法行为，由《反不正当竞争法》来管。除了狭义的反不正当竞争法，即《中华人民共和国反不正当竞争法》以外，广义上的反不正当竞争法还包括商标法、广告法等包含反不正当竞争法律规范的法律法规。未注册商标为何能受到法律的保护？我国《商标法》第13条明确规定，商标法的保护范围不但包括注册商标，也包括未注册商标，特别是未注册的驰名商标。而驰名商标的认定并没有以商标是否注册作为限制条件，关键是看相关公众对该商标的认知程度。仁和集团康美公司的“妇炎洁”系列洗液自投放市场以来，凭借其过硬的产品质量和疗效，先后荣获多项国家荣誉称号，产品销量稳居同类产品前列，拥有近6000万消费者。由付笛声、任静夫妇代言的电视广告更让“妇炎洁”名声鹊起、家喻户晓。“妇炎洁”品牌得到了广大消费者的认可，拥有较高的认知度，具备了受新《商标法》保护的必要条件，能在此次侵权案中胜诉也就顺理成章了。 运用反不正当竞争法保护。《反不正当竞争法》第2条第2款规定，擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者是用于知名商品近视的名称、包装、装潢，造成和他人知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品，视为不正当竟争行为，应承担法律责任。知名商品可能是注册商标的商品，也可能是未注册商标的商品。但在适用该条文时，并不以其是否经过注册为前提条件。运用商标法保护。商标法虽然规定商标注册实行先申请原则，但同时也规定了对他人以欺骗手段或其他不正当手段取得的注册商标的行为，权利人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。据此，未注册商标使用人可以向商标评审委员会申请撤销他人的恶意注册，来保护自己的权益。滥评“名牌”也不正当竞争行为 驰名商标，是一种政府行为，是一种公权。根据《保护工业产权巴黎公约》第六条之二的规定，驰名商标由该公约成员国的主管机关认定：我国已加入巴黎公约，适用该条规定。《中华人民共和国商标法》第二条规定： “国务院工商行政管理部门主管全国商标注册和管理工作”。此外，国务院办公厅文件专门指出：“商标局作为国家行政管理的能部门，主管全国商标注册和管理工作。其主要职责之一是指导全国企业商标工作，负责认定驰名商标。”可见，国家商标局以外任何单位和个人从事上述活动，都是非法的。存在一个“三不管”地段德国、西班牙等国版权法所保护的书、刊、电影、戏剧等等的“名称”。目前，我国有关书、刊名称的纠纷已不少，但无论我国《商标法》、《反不正当竞争法》还是我国《著作权法》，对此均无明文规定。至少，“知名”的书、刊、电影等的名称，应享有适当的保护，而且应不以事先注册为保护条件。因为，极少有专心创作的文学家或艺术家能够事先认定自己作品的名称是否会成为不正当经营者的目标、并能不失时机地去申请商标注册。 执法手段太弱严重影响了行政执法的效果。 目前，作为反不正当竞争行为主管机关的工商行政管理机关，在查处不正当竞争行为案件时，往往显出执法职权和执法手段力度不够，缺乏扣留、查封、强行划拨等强制手段，因此，工商行政管理机关在查处不正当竞争案件中，尤其是查处假冒、仿冒的不正当竞争行为时，往往避开适用《反不正当竞争法》，而最大限度地适用具有强制措施的《投机倒把行政行为处罚暂行条例》。严格地讲，这是违背适用法律优先于行政法规原则的。以致有人把《反不正当竞争法》比喻为“给枪不给子弹”的法律。