最优惠条款与竞争法之案例研究-云林科技大学.pdf

楊智傑（2015），最優惠條款與競爭法之案例研究，公平交易季刊，第23期第3期，頁47-92 ， 2015年7月（TSSCI）。 最優惠條款與競爭法之案例研究 楊智傑 摘要 所謂的最優惠條款（most-favored-nation clause ），或稱相同條件（parity ）條款。典型 的最優惠條款，是賣方承諾，對買方的待遇，會比照其最優惠的客戶 ；或者顛倒過來，買方 承諾，其將比照給其他賣方的價格，付給賣方。美國聯邦司法部，從2010年開始，開始關注 最優惠條款，進行調查並起訴。其中有二個受到高度關注的案件，分別被司法部正式起訴， 一件是密西根州商業健保案，一件是蘋果電腦與五大出版社共同協議電子書價格案。尤其第 二個案件，受到各方高度關注，最後並被判決構成聯合行為。本文研究指出，單純在契約中 採取最優惠待遇條款，本身並無問題，但其有時可能會產生限制競爭效果，但也有促進競爭 效果。因此，若認為採取最優惠待遇條款可能違反競爭法，應採取合理原則進行審查。本文 也分析了我國公平會處分書中，涉及最優惠待遇條款的案例。 關鍵詞：最優惠待遇條款、電子書、合理原則、當然違法、蘋果電腦 內容 一、前言 3 二、密西根州藍十字商業健保案 4 （一）事實5 1.商業健保市場 5 2.二種最優惠條款類型 5 （二）薛曼法第1條的各種要件6 1.構成要件 6 2.產品市場與地理市場 7 3.市場力量 8 4.反競爭效果與損害8 （三）小結9 三、蘋果電腦與五大出版社電子書案 9 （一）電子書案事實背景9  楊智傑，國立雲林科技大學科技法律所副教授。 1 1.電子書市場9 2.蘋果開發iPad和iBookstore11 3.最優惠條款設計 12 4.談判經過與結果 12 5. iBookstore開張與價格改變 13 （二）法院判決15 1.相關法律原則 15 2.證據的認定16 3.蘋果電腦的各種抗辯 17 （三）小結19 四、最優惠條款之競爭法分析 20 （一）最優惠條款之類型20 （二）是否擁有市場力量21 （三）反競爭效果21 1.排除競爭 21 2.勾結效果 23 3.增加賣方談判力量24 4.執行與違約制裁 25 （四）促進競爭效果26 1.降低價格 26 2.降低交易成本 26 3.產品投資和推廣 27 （五）綜合衡量27 五、臺灣案例分析 28 （一）賣場對消費者保證最低價28 （二）中油與台塑對加油站之保證最低價29 （三）供貨商保證電視購物台的售價最低30 （四）要求銷售手機之待遇不得低於其他公司31 六、結論 32 2 一 、前言 1 最優惠條款 （most- favored- nation clause ） ，最早來自於國際貿易談判中，某國對另一 國要求，其對某國作出的開放或待遇，不得低於給其他國家的待遇，在國貿法領域一般稱為 2 「最惠國待遇」。這樣的概念，後來也開始使用於商業契約中。在商業契約中的最優惠條 款，有時又稱為最惠價格 （most favored pricing ）條款、最惠折扣（most favored discount ） 條款，或相同條件（parity ）條款。典型的最優惠條款，是賣方承諾，對買方的待遇，會比 照其最優惠的客戶。當然也可能有其他形式，例如，賣方承諾，若買方在其他地方可以拿到 更優惠的價格，其也比照該售價。或者顛倒過來，買方承諾，其將比照給其他賣方