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事前无约定的事后受贿行为的定性分析 2011年法商论坛第二卷 事前无约定的事后受贿行为的定性分析 陈晓娣 (广州市黄埔区人民检察院,广东广州,510700) 摘要:事后受贿是受贿罪的非典型形态,以国家工作人员与请托人事前是否达成兑现约定为标准来区分,可分为事前有约 定的事后受贿和事前无约定的事后受贿.国家工作人员利用职务之便,为他人谋取利益时,并没有与他人约定贿赂,而在为对方谋 取利益之后,收下对方送的感谢费或物品,能否成立受贿罪?笔者对此进行了分析并提出一己管见供同行参考,以期理论指 导实践. 关键词:事后受贿;受贿罪;定性;约定 根据2000年7月最高人民法院《关于国家工作人员利用 职务上的便利为他人谋取利益离退休后收受财物行为如何处 理问题的批复》(下称《批复》)的规定,如有证据证明国家 工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益,并与请托人 事先约定,在其离退休后收受请托人财物,可以定受贿罪, 否则不能定罪.2007年7月,最高人民法院联合最高人民检 察院发布了《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意 见》(下称《意见》),该《意见》第lO条亦作出如上内容的 明确规定.司法实践中有相反意见认为,由于上述《批复》 中关于事先约定的要件,主要依靠行,受贿双方的口供, 只要双方或者一方否认,就无法认定.对于此种情形,如果 简单照搬《批复》中关于事先约定的规定,很有可能由 于取证困难而放纵了犯罪,造成打击不力.那么,事先约定 是否成为事后受贿构成受贿罪的必要条件呢? 一 ,事前无约定的事后受贿行为的定义与种类 事前无约定的事后受贿是指国家工作人员与请托人 事前并无约定,在国家工作人员利用职务上的便利为请托人 谋取利益之后,收受请托人财物的行为.事前无约定的事后 受贿行为分为以下两种类型: (一)事前无约定的在职事后受贿 此种事前无约定的事后受贿是指国家工作人员与请托人 事前并无约定,在国家工作人员利用职务上的便利为请托人 谋取利益之后,离职之前,收受请托人财物的行为.事前无 约定的在职事后受贿,行为人在收受财物时具有国家工作人 员的主体身份,但行为人在为他人谋取利益时并无收受他人 财物的主观故意. (二)事前无约定的职后受贿 顾名思义,这种事后受贿是指国家工作人员与请托人事 前并无约定,在国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋 取利益并离职(或离,退休)之后,收受请托人财物的行为. 这种事后受贿,行为人是在离职后才收受原请托人的财物, 此时已不具有国家工作人员的主体身份,且行为人在利用职 务便利为请托人谋取利益之时并无索取或收受他人财物的主 观故意. 二,关于事前无约定的事后受贿行为的理论争鸣 事前有约定的事后受贿是典型受贿罪的简单变异,应以 受贿罪论处,对此,司法实践中已基本无争议.然而,对于 事前无约定的事后受贿行为能否构成受贿罪,目前刑法理论 . 9. 界和司法实践界均存在较大争议. (一)肯定说 肯定说认为无论事前无约定的在职事后受贿还是事 前无约定的职后受贿都构成受贿罪.此种观点认为,离退 休人员事后收受财物的行为具备了受贿罪客观方面的要件 刑法第三百八十五条规定非法收受他人财物,为他人谋取 利益为非索贿型受贿罪客观方面的两个要件,但并没有规 定两个要件发生的先后顺序.受贿罪的本质是以公权谋私利. 先取得利后使用权,属权钱交易;先使用权后取得利,同样 也是权钱交易.所以在职期间为他人谋利收受财物和在职期 间为他人谋利离职后再收受财物同样构成受贿罪.既然事 前无约定的职后受贿都构成受贿罪,那么事前无约定的在 职事后受贿行为自然可评价为刑法上的受贿罪. (--)否定说 否定说认为无论事前无约定的在职事后受贿还是事 前无约定的职后受贿均不构成受贿罪.此种观点认为,贿 赂是行贿人针对受贿人的某种职务行为的相对给付,与职务 行为存在一种对价关系.因此,在事前无约定的事后受贿中, 他人的利益已达到,无需再用钱去买权.行为人正常履行职 务业已完成,无需卖权,行为人收受财物的原因仅与职务有 关联,不是对职务的出卖,不存在对价性.所以,不能认定 行为人具有受贿的主观故意. (三)区别对待说 区别对待说认为事前无约定的在职事后受贿应以受 贿罪论处,事前无约定的职后受贿则不构成受贿罪.此种 观点认为,受贿罪的成立需要有犯罪故意,即明知对方贿赂 是因为自己所实施的职务行为而予以接受,但这种故意不一 定产生于谋利之前或谋利之中,也可能产生于谋利之后.只 要行为人认识到他人交付的财物是对自己(所许诺的)职务行 为的不正当报酬,就完全可能成立受贿罪.但同时对于事前 无约定的职后受贿行为,虽然在离职后行为人收受了原请托 人的财物,但此时其已不具有利用职务上便利的条件,即客 观上行为人收受原请托人财物之时已不具有国家工作人员的 身份,其行为缺乏受贿罪