农村集体土地流转之辨.pdfVIP

2011年 法商论坛 第二卷 农村集体土地流转之辨 聂怀广 (上海市崇明县人民检察院，上海 ，202150) 摘 要：近年来，农村集体土地的流转成为人们关注的热点话题，09年中央一号文件中“建立、健全土地承包经蕈权流棼 市场，-__自勺定使人们看到了希望。于此同时，学者们就此问题也展开了热烈的讨论。笔者试图在这众多争议中条分缕析、追踪 溯源，对此问题做一番探讨，从而提出自己的看法。 关键词：集体土地：土地流转；保障体系 我们知道，我国农村集体土地分为建设用地、农业用地 农村建设用地使用权是我国的用益物权。建设用地使用权的 与未利用地。根据土地用途，建设用地包括用于建设公共设 物权人享有自由支配建设用地的权利，不能因土地利用管制 施、公益事业的土地，宅基地，用于生产经营的土地。农业 而限制物权处分权能。权利流转是现代物权的重要特征，符 用地包括基本农田、基本农田以外的耕地、其他农用地。未 合物权 “从归属”到 “利用”的观念转变 ，即现在物权更关 利用地是指农用地和建设用地 以外的土地，包括荒地。下面 注物的使用价值的实现而不仅注重对物的占有。当前农村集 就建设用地、宅基地、土地承包经营权的流转问题作一下分 体建设用地使用权制度将土地使用权的功能进行限制，违反 析 了物权的发展趋势，也不利于市场配置资源作用的发挥。 第三，集体所有权和国家所有权在法律上是平等的，在 一 、 集体建设用地使用权流转之争 流转问题上也应平等。根据 《物权法》第 4条，国家、集体 从 土《地管理法》63条的规定中，我们可 以看到对农村 和个人的物权受平等保护。既然城市的建设用地可以自由流 的建设用地有诸多限制：因权属和功能不同，农村宅基地只 转，为何农村的建设用地不可流转? 能为具有农民身份的人取得；农民集体不能直接出让农村土 第四，既然通过乡镇企业的兼并、破产方式可导致流转， 地使用权给非集体成员，只能通过合资方式对建设用地进行 为何不直接准予流转?这样可减少环节、提高效率。 商业化利用；乡镇企业的土地使用权只用在企业兼并、破产 傅鼎生教授在华政名师讲坛中举了上海九兴村的例子： 时，才能为非集体成员取得。 这个城中村大胆改革，绕开 《土地管理法》第63条 “农民集 关于农村的建设用地使用权是否需要流转有两种不同的 体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非业农 建设”和 《土地管理法》第 43条 “任何单位和个人进行建设， 声音。 反对流转的学者认为：根据根据 土《地管理法》第 43条、 需要使用土地的，必须依法 申请使用国有土地 ”的规定，将 60条、63条和 物《权法》第 151条的规定，集体所有土地的 村中土地建成商业设施用于出租，农民大获实惠，并且提出 申请利用、流转仅限于以下情况：一，符合土地利用总体规 了 “农民为什么不能建设城市?”的口号。 划并依法取得建设用地的企业，因破产、兼并等情形致使土 对于耕地减少的担忧，鉴于国情和保护粮食安全的需要， 地使用权依法发生转移：二、集体经济组织兴办企业或者以 我们应该对于耕地加强用途管制，禁止在耕地上进行商品房 土地使用权入股、联营形式与其他主体兴办企业：三、乡镇 的开发，但不可因噎废食。 公共设施和公益事业建设；四、村民申请宅基地。这四种情 况都须审批 除上述方式，任何民事主体想利用集体土地， 二、宅基地使用权流转之争 必须先由国