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论证据违规行为的犯罪化 2010年第2期 第34卷 (总第158期) 沈阳师范大学学报(社会科学版) JournalofShenyangNormalUnwenity(SocialSconceEdh~n) NO2,2010 Vo1.34 General,No158 【法学研究】 论证据违规行为的犯罪化 谭志君,田鹏辉 (1.湘潭大学法学院,湖南湘潭411105;2.沈阳师范大学法学院,辽宁沈阳110034) [摘要】证据违规行为源于证据在诉讼中的地位以及由此衍生的诉讼利益.证据违规行为妨害司法公正,侵害国家 司法权,增加司法成本,损害公民的法律信仰,具有严重的社会危害性和刑罚可罚性,应该实行犯罪化.现行刑法对证据违 规行为进行实行犯罪化,起到了一定的预防和遏制证据犯罪的作用,但是,尚存在某些观念上和技术上的缺陷,应予完善, 以打击证据犯罪,维护司法公正,匡正证据意识,促进诉讼文明,培育法律信仰. f关键词】证据违规;犯罪化;社会危害性;立法缺陷 [中图分类号】D914[文献标识码】A【文章编号】1674—5450(2010)02—0167—03 诉讼过程就是一个收集,审查,判断及运用证据的过 程.证据是诉讼得以启动和运行的前提,更是诉讼结局如 何的决定性因素.正由于此,司法实践中证据违规行为林 林总总,严重地妨碍了诉讼的顺利进行,而这一司法现状 正是笔者研究证据违规行为犯罪化的现实背景所在. 一 ,证据违规行为的缘起 证据违规行为,是指有关诉讼参与人和诉讼机关工 作人员及其他人员,违反诉讼证据法律规范,围绕证据的 提供,使用,判断,而采取的毁灭,隐匿,伪造证据或者妨 害作证,非法取证行为.证据违规行为源于证据在诉讼中 的地位以及由此衍生的诉讼利益.证据是进行诉讼活动 的依据,是证明案件事实的唯一手段,也是司法公正的基 础,因此,证据具有举足轻重的地位.证据在诉讼中的地 位,使得诉讼当事人竭力取得和提供于己有利,于对方不 利的证据,竭力阻止和消灭于己不利,于对方有利的证 据.从某种意义说,诉讼就是战斗,一种基于规则,理性和 文明的战斗,法庭就是战场,证据就是锐利武器. 证据违规行为是和诉讼利益纠缠在一起的.利益是 社会发展动力和矛盾根源,一切社会现象都可以从利益 得到解释.马克思认为,法律应该以社会为基础.法律应 该是社会共同的,由一定物质生产方式所产生的利益和 需要的表现.可以说,法律所体现的意志背后是各种 利益,离开利益关系,法律无从产生和存在;法律正是在 对利益的控制中,显示其存在发展的意义.当然,法律并 不创造或发明利益,而只是对于社会中的利益关系加以 选择,予以承认,加以保护.利益主体的多元化和逐利行 为的多样性,以及社会资源的稀缺性和有限性,社会利益 冲突不可避免,法律是适应利益调节的需要而产生的.立 法归根到底是确认,保护或限制各种社会行为和社会关 系背后的利益,促进不同利益的各得其所,避免发生相 互冲突.但是,总会产生那些未被合法化的利益主体参 与到对利益的争夺中来,出现对合法利益的侵害;同时, 追求利益最大化的本性也导致了合法利益相互侵犯的 现象.因此,建立利益冲突的诉讼解决机制就显得十分 必要.[2~3-6-在诉讼活动中,法官要作出正义的判决,决不 应像一台法律自动售货机,也不应只是根据正义感进行 判决,而必须弄清特定的法律规则所要保护的利益,并使 各种利益得到合理的平衡. 在法律调整利益的过程中,形成诉讼利益,围绕诉讼 利益,产生证据违规行为.一般而言,证据违规行为和诉 讼利益往往有着密切关联.这也就能解释为什么证据犯 罪都是故意犯罪了,因为诉讼利益的获得,尤其是非法利 益的获得,并非不经意间就可得到. 二,证据违规行为为何犯罪化 所谓犯罪化是指在法律上将某种行为作为犯罪,使 其成为刑事制裁的对象,它包括立法上的犯罪化和刑罚 [收稿日期】2009—09—09 f作者简介】谭志君(1971一),湖南衡阳人,湘潭大学副教授,法学博士,主要从事犯罪学,刑法学研究;田鹏辉(1971一),辽宁 沈阳人,沈阳师范大学法学院副教授,法学博士,主要从事犯罪学,刑法学研究. ? 167? 沈阳师范大学学报(社会科学版)2010年第2期(总第158期) 法规解释适用上的犯罪化.14]418...42刑法的犯罪化根据包括 立法者对刑法机能,犯罪机能和犯罪规律的认识,以及立 法者对社会危害性,刑罚功能的认识和对人文关怀的态 度.围-皤虽然不同的国家对犯罪化的根据有不同的认识和 不同的理念,但也有共识,那就是社会危害性是犯罪化的 最基本根据.刑法古典学派创始人贝卡利亚说:”衡量犯 罪的真正标尺,即犯罪对社会的危害.”[6’h7 就证据违规行为而言,其严重的社会危害性主要体 现在: 其一,妨害司法公正.证据违规行为既违背了实体正 义,又