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第二节 商法的基本原则
商法的基本原则的概念
商法的基本原则是指集中体现商法 的性质和宗旨,调整商事法律关系必须遵守的基本准则,它是制定商法典的根本出发点,更是适用商法的指导原则。
法律体系:原则—制度——规则——概念
思考:
什么是基本原则?
交易公平原则是商法的基本原则吗?
交易公平原则
1、商事交易主体的地位平等
2、诚实信用原则
交易效率原则
交易便捷原则,是指立法在规范商事交易关系时,应当努力简化交易形式和程序,缩短交易时间,以求资金和商品的快速流通。
交易效率原则在商法中有诸多体现:
(一)交易定型化
“定型化契约”——台湾《消费者保护法》
“格式合同” ——我国大陆地区
“一般交易条款”——德国
思考:1、格式合同与一般合同的区别
(1)格式合同的内容具有定型性
(2)格式合同的内容一般具有专业性
(3)格式合同具有使用上的重复性
2、格式合同的利弊分析
利:减低交易成本、简化交易程序、缩短交易时间
弊:格式合同提供者易于将不公平的条款强加于对方,欠缺专业知识→不利于保护相对人
对格式合同的适用的限制:
(1)适用范围上的限制
(2)适用效力上的限制
(3)解释上的限制
(二)时效短期化
即消灭时效的短期化,在我国称为“诉讼时效”
商法为了谋求交易的效率,多采取短期时效主义。
例如:《德国民法典》第195条规定的普通诉讼时效期间为30年,第196条规定,因商事行为产生的各类债权请求权的时效期间为2年。
《日本民法典》第176条规定,一般债权的普通时效期间为10年,《日本商法典》第522条规定:因商行为产生的债权,5年内不行使的,因时效而消灭。
我国:
《民法通则》第135条规定的普通诉讼时效期间是2年,第137条规定的民事权利保护的最长诉讼时效为20年。
《票据法》第十七条 票据权利在下列期限内不行使而消灭:
(一)持票人对票据的出票人和承兑人的权利,自票据到期日起二年。见票即付的汇票、本票,自出票日起二年;
(二)持票人对支票出票人的权利,自出票日起六个月;
(三)持票人对前手的追索权,自被拒绝承兑或者被拒绝付款之日起六个月;
(四)持票人对前手的再追索权,自清偿日或者被提起诉讼之日起三个月。
票据的出票日、到期日由票据当事人依法确定。
《海商法》规定的诉讼时效有1年(如海上货物运输向承运人的损害赔偿请求权等),也有2年(如海上旅客运输向承运人的损害赔偿请求权等)
《保险法》第27条规定,人寿保险中保险金的给付请求权的时效期间为5年,其他保险的保险金给付请求权的时效期间为2年。
思考:
我国关于民事诉讼时效与商事诉讼时效的规定是否合理?
(三)资产证券化
资产证券化,是指将各类财产(€包括动产、不动产、资金和其它财产权利等)转化为有价证券,以证券的形式表彰财产权利人的权利。
交易安全原则
1、强制主义
强制主义,是指法律对商事组织和商事交易予以强行干涉,其规范特征表现为强制性法律规则。
商事组织:商主体严格法定 商主体类型法定
商主体内容法定
商事行为:内容强制
形式强制
另外,强制主义还表现为:从单一的私法责任制度发展到多种责任并存的法律调整机制。
案例:“海龟”董事长因虚假出自获刑三年
2000年,许榕从美国学成归国。他贷款550万元,买下珠海一家破产企业的厂房,后来设立珠海科恩生物工程公司时,就以该厂房出资入股。后来,又与何云龙的公司进行重组,何云龙注资1958万元。双方约定,公司款项那个需二人共同同意后方可使用。2001年12月,许榕私自转走200万元用于支付购买厂房的前款。到2002年10月,公司账户只剩下58万元。2004年6月,珠海金湾区法院认定,将负有债务的厂房作价550万元入股是构成虚假出资罪,判处许榕有期徒刑3难,并处罚金21万元。
2、公示主义
公示主义,是指关于营业上的一定的事实,必须予以公示才能对抗善意第三人或者发生法律上的效力。
商事组织公示
商事行为公示:公司决议合并或减少资本 时应当向债权人公告等。
3、外观主义
(狭义)外观主义,是指以交易当事人行为的外观为准而认定其行为所发生的效果。
思考:外观主义与表示主义?
4、严格责任主义
严格责任主义,指在商法上特别地使交易当事人承担较为严格的责任。
“严格责任主义”与“严格责任”?
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