赵明非《商法总论》精品教学：第三节 商合伙.docVIP

第三节 商合伙 一、商合伙的概念与特征 （一）商合伙的概念 商合伙，是指两个或两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，合伙人对合伙企业经营所产生的债务承担无限连带责任或者有限责任的商事组织。 （二）商合伙的特征 1、商合伙必须由两个或两个以上的合伙人共同组建； 解读：商合伙是非法人商事组织体，因而其中一定有一部分合伙人承担无限连带责任。 合伙内部：合伙人按出资比例或协议的约定，追偿 合伙外部：无限连带责任（有限责任） 问题：法人能否成为合伙人 禁止主义 许可主义 我国：许可加限制。国有独资公司、国有企业、上市公司、公益性事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。 2、商合伙设立的基础是合伙合同 思考：商合伙是独立的商事主体（组织体）还是仅仅是一种契约安排？ 契约说 第三主体说 法人说 3、商合伙的财产具有一定程度的独立性 虽然商合伙的属于合伙人所有，但是在合伙存续期间，合伙人的出资以及基于经营合伙事业的收益形成一定独立性的合伙财产。 合伙财产由合伙人共同管理和使用，在合伙企业进行清算之前，合伙人不得请求分割。 4、商合伙是一种共同经营商业的实体 商合伙的权利机关是全体合伙人，合伙事务的决定均须经过合伙人同意； 商合伙从事的商事经营活动由合伙人共同为之，也可以共同委托一位或数位合伙人代理为之。 思考： （1）商合伙和公司在经营方式上的区别； （2）商合伙与个人独资企业在经合伙人代理营方式上的区别。 二、商合伙的分类 （一）普通合伙 General Partnership （GP） 普通合伙是指由普通合伙人组成，全体合伙人全部出名并且由合伙人承担无限连带责任的合伙。（《合伙企业法》第2条） 1、合伙人全部出名； 2、无限连带责任。 （二）有限合伙 Limited Partnership 有限合伙是指在合伙关系中，一部分合伙人承担无限责任，而另一部分合伙人承担有限责任。 利： 便于融资； 更具人合性及信用优势。 特征： 1、通常资金的提供者是有限合伙人，负有出资义务； 2、并对合伙债务只承担有限责任； 3、有限合伙人对外不得代表合伙与第三人交易、一般不参与合伙企业的管理； 4、有限合伙人享有知情权和对合伙营业的监督检查的权利； 5、有限合伙人退伙后，合伙可以继续存在。 （三） 隐名合伙 Silent Partnership （SP） 隐名合伙是指在合伙关系中，一部分合伙人仅仅作为匿名合伙人存在，匿名合伙人不出名参与合伙事务，以出资额为限对合伙债务承担责任；而另一部分合伙人则作为显明合伙人存在，对合伙债务承担无限连带责任。 特点： 1、隐名合伙中的隐名合伙人不出名； 2、隐名合伙人的出资由合伙统一支配； 3、隐名合伙人对外不得代表合伙与第三人发生关系、对内不得参与合伙事务的管理； 4、隐名合伙人对合伙债务承担有限责任； 5、隐名合伙人的退伙不影响合伙营业的存续。 三、《合伙企业法》的具体制度 合伙企业，根据《合伙企业法》的规定，是指自然人、法人和其它组织依法里的普通合伙企业和有限合伙企业。 共同的前提条件： 合伙协议 依法设立 设立申请 核准登记 成立时间 缴付出资 有名称和生产经营场所 相关法条1（合伙协议） 第四条　合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立。 第五条　订立合伙协议、设立合伙企业，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用原则。 第十八条　合伙协议应当载明下列事项： 　　(一)合伙企业的名称和主要经营场所的地点； 　　(二)合伙目的和合伙经营范围； 　　(三)合伙人的姓名或者名称、住所； 　　(四)合伙人的出资方式、数额和缴付期限； 　　(五)利润分配、亏损分担方式； 　　(六)合伙事务的执行； 　　(七)入伙与退伙； 　　(八)争议解决办法； 　　(九)合伙企业的解散与清算； 　　(十)违约责任。 　第十九条　合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。 修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。 相关法条2（申请、登记、成立） 第九条　申请设立合伙企业，应当向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件。 合伙企业的经营范围中有属于法律、行政法规规定在登记前须经批准的项目的，该项经营业务应当依法经过批准，并在登记时提交批准文件。 第十条　申请人提交的登记申请材料齐全、