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债权人代位权实现的法律保障
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2000 年第 2 期 厦门大学学报 哲学社会科学版 No. 2 2000
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总第 142 期 JOURNAL OF XIAMEN UNIVERSITY Arts Social Sciences General No. 142
债权人代位权实现的法律保障
———谈我国相关实体法和程序法的协调
丁丽瑛
(厦门大学 法律系 ,福建 厦门 361005)
摘 要 :债权人代位权是债的保全的一种重要方式。我国现有的立法和司法解释表明 ,对该
项制度的设置存在诸多缺欠 ,且实体法和程序法的规定明显脱节。债权人代位权保护制度的设置
应是一项系统工程。执行程序中 ,经申请执行人申请 ,对被执行人到期债权的执行应以债权人代
位权的实体规定为依据。有必要明确债权人行使代位权的条件 ,及有关当事人的法律地位和诉讼
地位 ,限制债务人对该债权的处分权利 ,并保障第三人的合法抗辩权。
关键词 :债权 ;代位权 ;实体法 ;程序法
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中图分类号:D9233 文献标识码 :A 文章编号 :0438 - 0460 2000 02 - 0085 - 07
债权人代位权是债权人的一项重要权利 ,是债权保全的一种形式。我国《民法通则》虽未
规定债权人代位权制度 ,但目前《合同法》和民事程序法的司法解释对此已有相应的规定和体
现 ,相关内容却显得各自为政 ,未能彼此兼顾 ,在适用和实际操作中存在诸多不足和困难 ,甚至
互相矛盾。本文主要就协调实体法和程序法中关于债权人代位权的规定 ,更好地提供债权人
代位权实现的法律保障这一问题 ,谈几点看法。
一、立法、司法现状与存在问题
①
债权人代位权 ,是指债权人享有的 ,在债务人怠于行使对第三人 的到期债权而危及债权
人债权实现时 , 以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。债权人代位权制度是债的保全
制度的一项重要内容 ,它源于罗马法 ,罗马法上的废罢诉权实即近现代民法撤销权的源头。近
现代民法上债的保全制度得到比较普遍的确认 ,并发展为债权人代位权与债权人撤销权两种
( ) ( ) (
制度。[1 ] P565 债权人代位权的设立始于《法国民法典》第 1166 条 ,《西班牙民法典》第 1111
) ( ) ( )
条 及《意大利民法典》第 1234 条 从之。《日本民法典》第 423 条 以及我国台湾现行民法
收稿日期 :2000 - 01 - 03
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作者简介 :丁丽瑛 1965 - ,女 ,福建厦门人 ,厦门大学法律系副教授。
①指债务人的债务人。在相关论著中被称为“第三债务人”或“第三人”,在《合同法解释》中被称为“次债
务人”。
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( ) [2 ] (P178)
第 242 条 也明确将代位权规定为债权人的实体权利之一。
我国《民法通则》没有设立债权人代位权制度 ,但司法实践早已对该制度的建立提出要求 ,
特别是“三角债”、“执行难”问题的普遍存在 ,促使最高人民法院首先以司法解释的方式采用了
这一制
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