论农村集体土地所有权及农村国有土地使用权的虚位——农村土地资源可持续利用的产权基础理论探究研究.pdfVIP

1945 次 2004-8-30 论农村集体土地所有权及农村国有土地使用权的虚位 ——农村土地资源可持续利用的产权基础理论探究 余伟京* 余美峰** 蔡 亮*** 摘要：土地所有权及土地使用权的虚位指土地所有权人及使用权人的土地权属在现实中与其 本质涵义的违背，具体表现在土地物权排他效力、优先效力及物上请求权效力的丧失。我国 农村集体土地所有权及农村国有土地使用权存在着严重的虚位现象，主要集中于农村土地征 用、农村国有土地使用权的收回及农村集体土地概括转让中，函待有关立法、司法、执法加 以修正。 关键词：农村集体土地所有权 农村国有土地使用权 虚位 土地征用 一、 土地所有权及土地使用权虚位的基本涵义 （一） 土地所有权及土地使用权虚位的概念 “虚位”本身并不是一个法律素语，它体现的是实体内涵的丧失，因而土地所有权及土地使 用权的虚位指的是土地所有权人及土地使用权人的土地权属在现实中与其本质涵义的违背。 它的含义包括两个方面：一方面，宪法与基本法明文规定某种土地所有权及土地使用权，并 赋予其完整物权或用益物权的地位，从民法理论上也认可其具有物权的一切效力；另一方面， 在相关立法、司法、执法中，却全部或部分地否定了这一规定，使现实中的权利与应然权利 发生显著的偏离或悖离。 2004 年修正后的我国宪法第十条规定：“城市的土地属于国家所有。”“农村和城市郊区的土 地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于集体所有；宅基地和自留地、自留山，也属于 集体所有。”“国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征收或者征用并给予 补偿。”第十二条规定：“社会主义的公共财产神圣不可侵犯。”“国家保护社会主义的公共财 产，禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或者破坏国家的和集体的财产。”民法通则第八十 条第二款规定：“公民、集体依法对集体所有的或者国家所有由集体使用的土地的承包经营权， 受法律保护。”土地作为基本的生活、生产资料，其重要地位无可厚非，一个完善的土地法体 系是合理、可持续利用土地资源的最后保障。然而我国的立法和司法实践在实现以上保护土 地资源的目的过程中却缺乏对物权进行公正、平等保护的理念，导致了集体土地产权的虚位， 造成大量滥用、破坏土地资源的现象发生。本文将就立法及司法实践中与宪法基本精神相违 背的突出问题――农村集体土地所有权及农村国有土地使用权的虚位问题作一剖析。 （二） 土地所有权及土地使用权虚位的现实表现 本文认为土地所有权及土地使用权的虚位直接表现在其应有的物权效力的丧失，具体体 现在以下几个方面： 1． 排他效力的丧失 物权的排他效力指在同一物上，内容相同的物权相互排斥，即在同一物上不容许同一性质或 同一内容的两种以上的物权并存。物权排他的一般原则 是：第一，在同一物上不能同时存在 两个以上的所有权，即原有的所有权有绝对的排斥其他权利干涉的效力；第二，在同一物上 不能同时存在两个以上相互排斥的以直接支配为内容的定限物权，该定限物权有排斥来自其 该物所有权人及其他定限物权人干涉的效力。 土地所有权排他效力的丧失表现为土地所有权人的权益被迫让位于其他所有者，且在该所谓 交易过程中原所有权人无法就土地的使用价值和交换价值获得应有的对价；土地使用权排他 效力的丧失则表现为土地使用权人的权益被迫让位于土地所有权人或其他定限物权人，且在 该过程中土地使用权人无法就土地的使用价值和土地使用权的交换价值获得应有的对价。 2． 优先效力的禁止 物权优先效力的禁止分为物权对债权优先效力的禁止和物权相互之间优先效力的禁止。在我 国立法和司法实践中除法律明文保护的债权优先于物权的情形外，极少出现债权的效力优先 于物权，在此不作讨论。土地物权虚位问题主要集中于物权之间优先效力的禁止。物权之间 优先效力要求：先成立的物权可抵制后成立的物权，先成立的物权优先于后成立的物权享受 权利 。效力优先效力的例外：土地上的定限物权应优先于原成立的所有权。 在我国现实中，土地所有权及使用权优先效力的丧失主要表现为：后成立的物权优先于先成 立的物权，后成立的物权抵制先成立的物权并享受相关权益。 3． 物上请求权的灭失 当物权人对物的支配受到侵害时，可以请求恢复物权的圆满状态。物上请求权的行使可通过 自力救济或公力救济的方式进行，具体包括请求停止侵害、排除妨碍、消除危险、恢复原状、 返还财产等。该请求权在一定条件下还具有追及效力，无论该物权的形式权属为何人享有， 原物权人均可追及该权利之所在行使物权。若物上请求权已无法行使，