论我国物权立法中的优先权制度研究.pdfVIP

论我国物权立法中的优先权制度 翟云岭‘ 张华刚” 目前，我国物权立法进入攻坚阶段，相应的，物权法也就成了我国 民法研究的热点。但相对于其他制度如物权行为等研究的热闹场面， 优先权制度研究的冷清与之形成鲜明对比。“时代和人民呼唤着一部 社会主义的、现代的、中国气派的物权法”，Q一这就决定了优先权制度不 应再成为法律学人的“遗忘”之隅。笔者认为，我国的物权立法中应当 在总结既有立法经验的基础上规定完整的优先权制度，但对这种必要 性的分析应当建立在对优先权的科学界定基础上。 一、优先权的沿革、概念号眭质考察 (一)优先权的沿革 优先权起源于罗马法。②在罗马法中，最初设立的优先权是妻之 ·大连海事大学法学院教授。 一大连海事大学法学院民商法学硕士研究生。 ①孙宪忠：《德国当代物权法》，法律出版社1997年版．王京福教授所写的序言。 ②我国学界的主流观点认为优先权制度起源于罗马法，见解志国：“民法上优先受偿 权的几个问题”．载《法商研究》1997年第5期；杨撮山，孙东雅：“民事优先权的概念辨析”． 载《山东大学学报)2004年第l期；申卫星：“我国优先权制度立法研究”，载《法学评论》 1997年第6期。但是也存在着相应的不同观点。有的学者主张：“罗马法并没有直接规定 优先权制度，优先权寓于法定抵押权之中，或者说．优先权是通过法定抵押权制度表现出来 的。”参见温世扬、丁文：“优先权制度与中国物权法”．载《法学评论)2004年第6期。 担保法疑难问题研究与立法完善 嫁资返还优先权和受监护人优先权。①在罗马社会后期，随着离婚现 象的严重，为了保护妇女对于嫁资的权利，大法官创造了“妻财诉”。 它规定“在没有要式口约约定返还嫁资的情况下，妻子可提起该诉，以 追索嫁资”。②后来，对于嫁资的返还，古典法确立了妻子对丈夫的所 有债权人的“索要优先权”。③同时，为了实现对受监护人利益的真正 保护，防止监护人随意浪费受监护人的财产，罗马法规定，监护人故意 和过失造成受监护人财产损失的要负赔偿责任。并且，赋予受监护人 “索要优先权”，即受监护人相对于监护人的其他的债权人对监护人的 财产享有优先受偿的权利。这两种“索要优先权”在当时是作为法定 抵押权加以规定的，后来逐渐发展成为我们现在的优先权。 优先权制度在《法国民法典》和《El本民法典》中得到继承和进一 步的发展。《法罔民法典》第2095条规定：“优先权，为依债务的性质 而给予某一债权人先于其他债权人，甚至抵押权人而受清偿的权利。” 法典的第三卷第十八编系统规定了优先权和抵押权。在优先权中又做 了具体的分类：其中就债务人不特定的总财产上存在的优先权称为一 般优先权，包括诉讼费用优先权、工资和劳动报酬优先权、丧葬费用优 先权、医疗费用优先权以及债务人及其家属的日用品供给优先权等；就 债务人的特定财产上存在的优先权称为特别优先权，又因其客体的不 同而分为动产优先权和不动产优先权。动产优先权一般包括不动产出 租人优先权，种子、肥料、农药提供优先权，动产出卖人优先权，旅店和 饮食店主人优先权等；不动产优先权一般包括不动产修建人优先权，不 动产保存人优先权和不动产出卖人优先权。④在《日本民法典》中，优 先权被称为先取特权。所谓先取特权系指依据《日本民法典》及其他 法律规定的特定债权人，对债务人的财产，有优先于其他一般债权人， ① 申卫星：。我国优先权制度立法研究”．载法学评论)1997年第6期。 ②刘光：“优先权制度的历史考证与分析”．载法学论坛)2002年7月。 ③申卫星：。优先权性质初论”．载法制与社会发展)1999年第4期。 ④ 中卫星：“优先权性质初论”．载《法制与社会发展)i999年第4期。 40 论我国物枞立法中的优先枞制度 就自己的债权获得清偿的法定担保物权，①并将其与留置权、抵押权、 质权作为并列的四项担保制度。后来，意大利、荷兰、瑞士等国家相继 在民法典中对优先权制度进行了规定。 (二)优先权的概念 对于优先权的概念，我国学界仍是众说纷纭、莫衷一是，这种现象 一定程度上说明了优先权研究的薄弱和不成熟。目前对于优先权概念 的揭示，比较有代表性的观点有四种： 第一，有学者认为：“优先权是