营业秘密之监定10608-着作权笔记.DOC

營業秘密之鑑定 章忠信( 本文發表於106年8月2日工業技術研究院技術移轉與法律中心主辦智權侵害鑑定研討會 壹、前言 營業秘密之保護，越來越受產業之重視，國際間不斷透過全球或區域條約或協議，要求各國立法強化營業秘密之保護，各國亦持續修正相關法律提升保護營業秘密。 營業秘密保護最大之困難在於營業秘密穩定性低，不易確定其範圍，同一項資訊於不同時空，變幻莫測，有時可成為營業秘密，有時又非屬營業秘密。此一特性導致企業經營者寧以其他智慧財產權保護其資訊之經濟價值，有意無意間忽視營業秘密保護之重要性。然而，隨著產業經營範圍擴大，資訊科技日新月異、通訊技術普遍廣泛利用，營業秘密被不當取得、使用及洩漏，屢見不鮮，造成之損害更難以彌補，企業經營者不得不正視營業秘密保護之重要性。 營業秘密之爭訟過程中，最困難之處在於主張者必須先證明其營業秘密之存在，進而證明他人有不當取得、使用或洩漏其營業秘密之行為。營業秘密既係秘而不宣，不使外界接觸，如何就上開事實提出證明，常成為訴訟勝敗之關鍵。 本文嘗試自營業秘密法及相關法律之規範及司法實務之見解，分析營業秘密之鑑定議題，討論智慧財產案件審理法第10條之1新增之舉證責任轉置條款，建議企業經營者應掌握營業秘密之本質，有效採取一定之保密作法，說服法院產生該項資訊屬於營業秘密之確信，並證明行為人確有不當取得、使用及洩漏之事實，以獲得勝訴而落實營業秘密之保護。 貳、營業秘密之本質 營業秘密之保護，原本係公平競爭之一環，企業經營應以公平合理之競爭手段為之，不得以不正當之方法，取得、使用或洩漏他人企業經營之重要資訊，造成產業間不公平之競爭。維持公平競爭之秩序，乃企業經營當然之理，法律制度上應使企業經營者，對於以不正當之方法，取得、使用或洩漏其企業經營重要資訊之行為，應有防止、排除及救濟之可能，卻毋須使其就該重要資訊，享有專有、排他之權利，除非企業經營者將該資訊申請專利權獲准，否則並無權禁止他人自行研發出相同之產業重要資訊，進而使用於產業經營。此為營業秘密之保護異於專利權之賦予，從而，營業秘密之保護非在賦予專有、排他權利，僅使任何人不得以不正當之方法取得、使用或洩漏他人產業經營之重要資訊，維持產業間之公平競爭而已。 叁、營業秘密爭訟之關鍵 營業秘密之爭訟，主張其營業秘密被以不正當之方法取得、使用或洩漏之人，必須先證明其營業秘密之存在，進而證明他人有不當取得、使用或洩漏其營業秘密之行為。營業秘密既係秘而不宣，不使外界接觸，如何就上開事實提出證明，常成為訴訟勝敗之關鍵。從訴訟實務上觀察，營業秘密之鑑定及舉證責任之分配，於主張營業秘密之保護程序，至為重要。 一、原告之資訊是否構成「營業秘密」？ 關於原告所主張被侵害之資訊是否構成「營業秘密」，應依營業秘密法第2條所定義之「營業秘密」要件認定之。 營業秘密法第2條規定：「本法所稱營業秘密，係指方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，而符合左列要件者：一、非一般涉及該類資訊之人所知者。二、因其秘密性而具有實際或潛在之經濟價值者。三、所有人已採取合理之保密措施者。」 依前述規定，營業秘密係屬於一項「資訊」，其又可區分為「技術資訊」及「商業資訊」二種，前者係指「方法、技術、製程、配方、程式、設計之資訊」，此項資訊有部分可能符合專利之產業實用性、新穎性及進步性之門檻，申請專利權註冊，受到專利法之保護；後者係指「可用於生產、銷售或經營之資訊」，可能僅是顧客名單、銷售成本、行銷策略與計畫、財務及會計報表、受雇人資料等。然而，並非所有「技術資訊」及「商業資訊」均得為營業秘密，其尚須符合以下三要件： (一)非一般涉及該類資訊之人所知者。 此即所謂「秘密性」，該「秘密性」並不以「一般人」是否知悉該項資訊為判斷標準，而係以「一般涉及該類資訊之人」是否知悉該項資訊為認定依據，蓋於「隔行如隔山」之專業分工極為細緻之時代，多數人難以知悉非自己領域之事務或資訊，以「一般人」所不知悉之資訊列為「營業秘密」而加以保護，限制他人取得、使用或洩漏，範圍必然過廣，將使「一般人」於處理各種資訊時，瞻前顧後，不利資訊流通。又如係屬於得自市場交易流通取得產品，據以知悉其，具有秘密性，難認係營業秘密法所謂之營業秘密。 此即所謂「經濟價值性」，該資訊必須因其「秘密性」，致為其經營領域中「一般涉及該類資訊」之競爭對手所不知，因而使享有該項可用於生產、製造、經營、銷售之資訊，經濟利益或商業價值 (三)所有人已採取合理之保密措施者。 此即所謂「保密性」，亦即主張其營業秘密應受保護之人，主觀上必須有以該項資訊為企業經營上之秘密而加以管理之意思，客觀上尚須有將該資訊當作秘密，依其財力、物力與能力，採取必要作法或技術，使內部員工或外部相關人員，瞭解其將該資訊做為秘密加以保護之事實狀態。營業秘密常因享有該項資訊之