私募有限合伙基金“合伙份额权”的物权属性解析.doc

私募有限合伙基金“合伙份额权”的物权属性解析 李文涛/龙翼飞 【专题名称】民商法学【专 题 号】D412【复印期号】2010年12期【原文出处】《甘肃政法学院学报》(兰州)2010年4期第60～66页【英文标题】Real Right Character of Partnership Share Rights of Private Equity Limited Partnership: ??　The Challenge of Modern Financial Form to Orthodox Real Right Theory【作者简介】李文涛/龙翼飞，中国人民大学 法学院，北京 100872????李文涛（1975－），男，江西南昌人，中国人民大学民商法博士后、中国劳动关系学院讲师，主要研究方向为民商法学。 有限合伙人针对其持有的私募有限合伙基金合伙份额，享有合伙份额权，这类似于公司股东针对其持有的股份所享有的股权。该合伙份额权是一项重要的个人财产权，具有物权属性，可以准用物权规则。有限合伙人基于该合伙份额享有收益和处分的权利，这体现了对投资者退出权利的保护和合伙份额交换价值的充分利用。现代金融组织体对传统物权理论提出了挑战，传统物权理论和规则同时对现代金融现象进行解释和回应。 【关 键 词】私募有限合伙基金/合伙份额权/物权属性EE732UU1716525 ????中图分类号：DF521　 文献标识码：A　　文童编号：1007－788X（2010）04－0060－07????私募有限合伙基金是现代创业投资领域的典型组织形式，由有限合伙人和普通合伙人组成。① 有限合伙基金事务由普通合伙人（基金经理）管理，对基金债务和风险承担无限连带责任。有限合伙人不参与基金事务的管理，具有纯粹投资人的身份（被称为“沉睡的股东”），以其出资为限承担有限责任。有限合伙人转移其出资的所有权于基金，同时获得有限合伙基金的合伙份额，享有合伙份额权。有限合伙人基于该合伙份额分享投资收益，并可以在基金解散清算后取回剩余财产。这类似于公司股东转移出资的所有权于公司，获得公司股份，基于该股份享有股权。有限合伙人享有的合伙份额权是一项重要的个人财产权利。随着我国创业投资和私募有限合伙基金的迅猛发展，越来越多的人会成为有限合伙人，而享有合伙份额权，该合伙份额权和股权的区别和关联，其权利的属性和特征，其权利如何进行保护等问题将成为现代金融领域的热点和难点问题。本文所探讨的私募有限合伙基金的合伙份额权主要是针对有限合伙人持有的私募有限合伙基金的合伙份额而言的。因为该合伙份额权的财产属性更强烈，有限合伙人作为投资人在信息极端不对称的私募创投活动中更需要保护。随着现代物权繁衍方式的发展，公民的个人财产将会越来越多以股权、合伙份额权的形式出现。私募有限合伙基金中有限合伙人的合伙份额权将会是一种典型的合伙份额权形式。该权利是一种新型的财产权利，还包括了相应的监督权、知情权和诉权等。但是在该权利的各种属性中，财产权的属性是最重要的，而在财产权的属性中，物权属性则是基本的属性。深刻阐释合伙份额权中的物权属性，适用物权规则确定合伙份额的归属，充分实现合伙份额的利用，并通过物权规则保护合伙份额权，是现代金融组织体对传统物权提出的挑战。传统物权规则也应当对现代金融组织体所衍生的新型财产权利作出回应。????一、合伙份额：一个“特定物”????一般认为，物权的标的是物，而物一般是有体物，无体物一般不能纳入物的范畴，并成为物权的标的。但是，现代金融体制的发展，公司和合伙基金组织的发达，使得物的范畴发生了深刻的变化。越来越多的无体物进入了“物”的范畴，成为物权的标的。最典型例证是权利质权。越来越多的权利成为质权的标的，可以设定质押，为债权提供担保。因为权利质权作为担保物权，其针对的是担保物的交换价值优先受偿的权利。因此，从质权属性可以得知，只要可以依法变价，一般就可以成为质权的标的。????其实在罗马法上，物就包括无体物和有体物。有体物是依其性质可被触摸的物，例如土地、奴隶、衣服、金银以及其他不可胜数的物。而无体物是不可触摸的物。定形在权利中的东西如此，例如遗产、用益权、以任何方式缔结的债[1]。罗马人认为，物是一个很难理解的词，在罗马法学家看来，具体的物之外也存在抽象的物，这种物只存在于心中，例如：一项债务、一项通行权。这两种类型的物有着共同的要素：它们都是具有经济价值的财产，盖尤斯和优士丁尼就是从这种广泛的意义上论证物法的。这部分法调整的是经济财产（最广泛意义上的财物）的设立、移转和享用[2]。后来，德国民法典将物的范围确定为有体物（日本民法典也参照执行），对此，罗尔夫·克尼佩尔认为，最终将所有权限于有体物，这属于《德国民法典》立法者的一个原则性的决定。此种限制