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我国外商投资企业法的新发展及其立法完善 主讲人：胡改蓉 法学博士 华东政法大学 我国外商投资企业法的新发展 近年来，我国外商投资企业法的主要演进 对三资企业法及相关规定的陆续修改 外商投资企业形式的不断扩展 1.《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》 2.《外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法》 司法制度的不断完善 《最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题 的规定（一）》（2010.5.17 ） 我国外商投资企业法的新发展 审批与合同效力的认定 问题的提出： 有关企业设立或变更的合同未经政府审批，其效力如何？ 解决思路： 划清合同有效、无效、不生效的界限 （1）明确未生效合同和无效合同的实质区别 ； （2）准确把握未生效合同与报批义务的关系； （3）严格需审批的事项。 法律规范 （1）合同未生效不影响当事人履行报批义务条款的效力； （2）已批准合同的补充协议，如对原合同不构成重大或实质 性变更的，补充协议不以审批为生效要件。 我国外商投资企业法的新发展 股东出资责任的认定 （1）未将标的物交付外商投资企业使用 + 未办理登记手续 ——未履行出资义务，股东权益将受限； （2）实际交付使用 + 未办理登记手续 ——在法院指定期限内办理登记手续，则视为已履行出资义务； 但因迟延办理给企业造成损失的，应承担相应的赔偿责任。 虚假报批行为的处理 （1）性质：属于民事侵权，具有民事可诉性； （2）责任主体：外商投资企业股东或外商投资企业； （3）责任承担方式：主要是恢复原状； （4）在第三人已经善意取得股权时，受害股东只能请求损害赔偿。 我国外商投资企业法的新发展 股权转让的效力 问题的提出： （1）股权转让未经行政审批，如何认定其合同效力？ （2）股份转让未经他方同意，转让是否有效？ 解决思路： （1）合同效力与行政审批脱钩，未按约履行报批义务，属违约； （2）尊重优先购买权的法律机制，赋予其他股东撤销权。 法律规范： （1）当事人不得随意以审批机关未予审批为由，逃避自己承诺的合同义务。 （2）撤销权仅能由其他股东行使，期限1年，属于除斥期间。 我国外商投资企业法的新发展 股权质押合同的效力 问题的提出： 股权质押未经审批或登记，如何判断质押合同的效力？ 解决思路： 物权变动区分理论 法律规范： （1）股权质押合同自成立时生效，股权质权自登记时设立； （2）股权质押合同未经行政审批或未办理质权登记的，不影响股权 质押合同的效力。 我国外商投资企业法的新发展 隐名投资的裁判 问题的提出： 实践中，外商投资领域的隐名投资纠纷很多，实践中无统一做法： （1）基于谁投资谁受益原则，认可隐名投资人股东身份； （2）不能确认隐名投资人的股东身份； （3）原则上法院不直接确认股东身份，但特殊情况下例外。 解决思路： （1）尊重行政权，一般不认可实际投资人股东身份； （2）符合特定条件后，例外下的认可； （3）以私法理念认定实际投资人与名义投资人间的合同效力。 立法完善建议 重构外商投资企业法的制度体系 当前的问题： （1） 法律体系混乱，立法缺乏透明度； （2）各制度间矛盾和重复； （3）与《公司法》协调的困难与局限。 完善建议： （1）商事组织方面的企业制度，应内外统一、适时并轨； （2）针对外商投资的特性，制定统一的《外商投资管理法》； （3）其他相关法律的调整，例如：反垄断法、税法、外汇管理法等。 立法完善建议 改革审批制度 适度放宽（尤其是对鼓励类、允许类）； 保留必要的审批 扩展外商投资企业的投资主体（境内个人投资者） 完善外商投资公司的治理结构 现行规定： 董事会的绝对地位 制度弊端： （1）影响了公司的独立性； （2）容易产生公司僵局。 解决思路： 建立完