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第4章 电子商务法律问题 自20世纪9 0年代以来。 以互联网为基础的电子商务迅猛发展。利用计算机技术、网络技术和远程通信技术实现整个商务（买卖）过程的电子化，数字化和网络化已逐渐盛行。与传统商务方式相比。电子商务具有三个特点：（1）无国界性：Internet是开放性的、易于访问，没有出、入境限制，缩短了供需双方的距离；（2）虚拟性：电子商务活动中，经营使用的场所、机构、人员都可“虚拟化”。企业或个人申请一个网址后。就可以利用它来宣传自己的产品，接受定货等；单、记录、文件等所代替。 （3）无纸化：传统商务方式所用的信息及其载体被数字化了，人们被授予识别号、识别名或识别文件作为其在网上活动的标识，手写签名、图章等被电子签名代替，纸制凭证、记录被电子表 电子商务的这些特点，在给经营者带来巨大商机和给消费者带来空前便利的同时，也引出了许多法律问题。 4.1 电子合同问题 一般认为，电子商务合同包括广义和狭义两种。广义电子商务泛指应用电子商务及信息技术而进行的经济贸易活动。狭义电子商务是指利用电子信息网络，如因特网、企业内部网、企业外部网等设施来实现的商品和服务交易活动的总称，这也是当前电子商务的主流， 而现今电子商务及其立法以及电子商务未来的发展趋势主要指的是狭义电子商务的概念。 合同是交易的核心内容。传统的合同多通过书面订立，可以通过签名和印章来识别。电子商务中的合同采取了新的形式。具有了新的特点。我国合同法虽然承认电子合同的法律效力，但对于电子合同、企业电子账本及其他各类电子文档的格式、操作规范等没有明确规定。电子合同目前应着重解决以下五个问题：书面形式问题，电子签名的认证问题，合同生效及履行问题，合同各方的责任问题以及证据问题。 4.1.1 书面形式问题 订立电子合同，实际上是在计算机中传送电子媒介上的信息，这些信息可以通过纸张打印出来，但毕竟不等同于纸质文书。电子合同以其特有的电子形式存在，本身并不具备实在的可接触性，与传统意义的书面形式不可同日而语。尤其是电子信息的各终端用户未必会将电子合同打印出来，保存为常见的书面形式。因此，对于存在电子媒价上的信息是否可以理角为书面形式长期以来成为业内争论的焦点，尚没有统一的定论。我们认为，电子合同本身并不具有纸质的特点，其内容是存储在计算机中，需要借助计算机来进行阅读，输出到打印纸上的信息尽管与存储在计算机中的信息是一致的，但严格而言，它与计算机中的信息并不能完全等同。 可以说，电子合同与传统的书面形式仍然是有区别的，它仍然有其因有的缺陷：一方面，现有的技术尚不能完全解决签名问题，这就使其作为证据使用遇到极大的障碍；另一方面，电子合同的形式并不存在真正意义上的原件，从计算机中下载的内容并非原件。 4.1.2 电子签名的认证问题 在电子商务活动中，参与交易的各方可能在整个交易过程中自始至终不见面，传统的签字方式很难应用于这种网上交易。因此，如何使彼此的要约、承诺具有可信赖性，当债务与合同义务发生不履行时，又如何有效使违约方承担起应负的法律责任，这就涉及到交易各方的身份确认问题。目前，按照信息发达国家的做法，在网络上通过电子签名的方式以确定交易方的身份。 电子签名是由符号及代码组成的，它具备了上述签字的特点和作用。对每一方来讲，具体采取什么符号或代码，将根据现有的技术、相关经验、可应用标准的要求及使用的安全程序来作出决定。任何一方的电子签名可以不时地改变，以保护其机密的特征。因此，电子签名的产生和广泛运用给我国立法带来了两个新的课题，即电子签名是怎样认定和电子签名是否有效的问题。 4.1.2.1 电子签名的概念 电子签名是公开密钥加密技术的另一类应用。它的主要方式是：报文的发送方从报文文本中生成一个散列值（或报文摘要），发送方用自己的私钥对这个散列值进行加密来形成发送方的电子签名。然后，这个电子签名将作为报文的附件和报文一起发送给报文的接收方。报文的接收方首先从接收到的原始报文中计算出散列值（或报文摘要），接着再用发送方的公钥来对报文附加的电子签名进行解密。如果两个散列值相同，那么接收方就能确认该电子签名是发送方的。通过电子签名能够实现对原始报文完整性的鉴别和不可抵赖性。 4.1.2.2 电子签名的认定 电子签名的一个重要的特点是能证实信息发送人的身份以及电子文件的可靠性和完整性，它对于发送人和被发送的信息都是独一无二的，具有可验证性和不可否认的权威性特点；另一个重要的特点是它在计算机之间交换数字证书有助于确定当事者就是他们所宣称的人。由于具备了这些特点，才有助于电子签名的认定。 （1）电子签名认定的技术实现 从其技术实现来说，关于电子签名的认定，在电子签名制度下，可以通过电子商务认证中心（certification authority，简称CA）核发公钥与私钥