儿童权利保护的最大利益原则研究(下).PDFVIP

介绍与评论 儿童权利保护的 “最大利益原则”研究 （下） 王雪梅! 上（接本刊 年冬季号第 页） !! #$% 二 “最大利益原则”的运用与问题 （一）“最大利益原则”在立法、司法中的运用 就国际层面来说，最大利益原则虽然受到国际文件的青睐，但长期以来，围绕着在特定的背景和场 合下，如何进一步阐释该原则的真正涵义和具体运用这一原则，一直争论不休。公约第 条第 款通过 $ % 对该原则的深化及其外延的扩展，使它具有了纲领性、平衡性和灵活性的特点。根据奥斯通先生的分 析，原因有三，一是其他的国际文件并非专门探讨儿童的权利，而只是在与妇女有关的问题中涉及到；二 是 《儿童权利宣言》制定时的背景更多地把儿童当作权利的客体而非主体；三是公约第 条第 款强调， $ % 〔〕 该原则的适用不限于法律和行政程序或其他狭隘的范围，而是适用于 “涉及儿童的一切行动”。! 这与 原则设立之初只在离婚和收养案件中适用的情况相比，外延的扩展显然具有重要的理论和实践意义。 〔〕 特别是，这种内涵和外延的扩展在以后的一些国际文件中也相继出现。$ 然而，这样的观点和立场常 〔〕 $% 常受到挑战。例如， 帕克 （ ） 的不确定性理论和 依克拉的能动自治理论就对此提 ’ ( ’)*+,*- ./01*0 2 ( 〔〕 出了质疑。$! 就国家层面来说，该原则尽管起源于英美法系国家，但最终还是作为一项普适的国际准则以不同方 式进入了很多国家的法律体系，更重要的是融入不同的文化、宗教和传统中。然而，与这种表面上的共 同性形成鲜明对照的是，由于原则的不确定性，对于它的内涵的解说就呈现出了多样性。人们不难看 到，在一些高度发达的现代化国家，儿童的最大利益明显地得到了倾向尊重个性发展的政策的佑护；而 在更多的传统社会里，首先考虑更多的则是家庭和当地社区，儿童的最大利益相对家庭或社会利益而 言，只是个别儿童优先权的提升。显然，公约第 条第 款内容的协调性以及纲领性的特点是该原则最 $ % 突出的和主要的方面，如果公约只有后面的一些具体条款，只涉及一些狭窄的范围，它就不会受到这样 的重视。但是，原则的这种协调和纲领作用并没有在它的运用和实施中得到最大限度地发挥，更经常的 ! 中国社会科学院法学研究所 《环球法律评论》编委。 〔〕 前引注 ，第 页。 ! 3 # 〔〕例如， 年 月，联合国召开世界儿童问题首脑会议，通过的 《儿童生存、保护和发展世界宣言》庄严承诺：儿童幸福需要最 $ % 高一级的政治行动。我们决心采取这样的行动。……对儿童的权利，对他们的生存及对他们的保护和发展给予高度优先。 这里的 “高度优先”以及中国 《九十年代中国儿童发展规划纲要》中的 “儿童优先”原则，均可看作是对 “最大利益原则”的内涵 及外延的扩大理解的运用。 〔〕澳大利亚昆士兰州格里菲斯大学法学教授。 $ % 〔〕 帕克在他的 《儿童的最大利益———原则和问题》一文中对最大利益原则的不确定性有着精辟的论述。他认为通过两条路径