现代产权法律方案复习.docVIP

《现代产权法律制度专题》期末复习资料参考 复习前请认真读一读此专题课程的说明： 现代产权制度、现代企业制度像商品经济和市场经济这些概念一样，只是一种一般性的不带有特定社会属性的概念。它们是从在商品经济和市场经济中发展起来的股份制经济中抽象出来的一般特征。这种一般特征，是对现代资本主义股份制经济的一种抽象。 这种抽象具有非常重要的意义。正是由于这种抽象，才得出了传统非市场型公有制转型的条件，找到了社会主义公有制适应市场经济要求的新的实现形式。这对于传统社会主义经济体制改革是至关重要的，它打破了公有制经济不可能与市场经济结合的顽固观念。 社会主义市场经济仍要以公有制为基本制度前提，但与市场兼容的只能是经过深刻改造的，或者说是在现代市场经济、现代产权制度基础上重塑的市场型公有制。我们要进行公有制经济的产权改革和企业制度改革，必须要搞现代产权制度和现代企业制度，既分化型、制约型产权制度。 从内涵丰富的股份制中抽象出来的现代产权制度、现代企业制度并不直接等于公有制。要使股份制成为公有制的实现形式，还需要把公有制的内涵与股份制这种形式结合起来。这正是改革真正具有制度创新意义的历史性的探索。 第一讲 公司制改组的法律问题 一、现代企业制度： 是指以完善的法人财产权为基础，以有限责任为特征，以公司形态为代表，专门由一组支薪经理管理的企业制度。一般而言，现代企业制度由以下几部分组成：社会化的企业出资人制度、企事业法人财产制度、公司法人治理结构、有限责任制度、职业经理制度。 现代产权制度： 现代产权制度表现为产权明晰化、产权多元化。是以产权界定，即归属清晰、权责明确、保护严格、流转顺畅为特征和内容的产权制度。（广义理解还应是一切企业发展所需供给的重要制度，如破产制度、社会保障制度、技术改造制度等等。）国有资产的界定与重组，已成为完善中国市场经济体制的核心问题。产权界定与重组的过程，包括市场调整和法律制度再调整过程，也是国家作为所有者不断行使所有权来保护自己利益的过程。 三、国有企业： 所谓国有企业，一般是指中央或者地方政府经由投资暨资本联系所控制，对其全部或者部分拥有所有者权益的企业。在我国，国有企业以有其特定含义，即指由中央或者地方一个财政主体或者一个国有企业事业单位所设立，隶属于某主管部门或者主管单位，并适用企业法的企业。原因在于：这种企业的生产资料归属全体劳动人民共同所有，但是实际上不可能每一个公民都来具体地行使其作为这种企业财产主体的所有权，所以由国家作为一个统一的权利主体代表全体公民来行使这种权力。在实践中，为了方便管理和提高经济效益，中央政府有可能将这种权利下放给某一个部门或者某些地方政府。基于这些原因，又有学者称，在我国，“国有企事业即全民所有制企业”。 国有企业现代企业制度的基本特征： 产权清晰，权责明确，政企分开，管理科学。这一基本特征是总结国有企业改革经验教训的基础上得出的科学结论。党的十六大报告指出：“坚持政企分开，实行所有权和经济权分享，使企业自主经营。自负盈亏，实现国有资产保值增值。” 国有企业和一般企业向现代企业改制选择的五种企业形态或模式： 第一种模式：上市的股份有限公司 第二种模式：不上市的股份有限公司 第三种模式：有限责任公司 第四种模式：国有独资公司 第五种模式：股份合作制企业 市场经济条件下的企业组织形式就是产权各个方面的分离组合。 企事业公司制改组的途径主要有五种： 第一种途径：通过增量的办法使资股份化。 第二种途径：通过企业兼并来实行公司制。 第三种途径：在发展企业集团中实行公司制。 第四种途径：在盘活存量的资产中来实行公司制。 第五种途径：在互换股权中实行公司制的改组。 企业公司制改制的五个步聚： 第一、清产核资。 第二，界定产权。 第三，清理债权债务。 第四，评估资产。 第五，建立规模的内部管理机构。 第二讲 所有权与经营权 一、所有权： 按照，《民法通则》第71条的规定，所有权是指所有人依法对自己的财产所享有的占有、使用、收益和处分的权利。其法律特征：权利主体上的特定性、相对义务人的不特定性、四项权利的集合性（内容上的完整性）、强烈的排他性等。 二、债权： 债权是权利人请求他人为一定的行为和不为一定的行为的一种请求权。 三、所有权与债权的区别： 首先，所有权具有强烈的排他性，债权只是具有相对性，原则上不能追偿第三人；其次，所有权包括整个物权都应当优先于债权。 四、经营权： 由所有人以外的经营者对所有人的财产所享有的占有、使用的经营权利。可以因法律规定产生，也可因为由经营者和所有人之间通过订立合同的方式来约定。 第三讲 股东权利的保护 一、股东权利的保护： 1．依新《公司法》规定，记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利是股东基于他的资格和地位，对公司享有的权利。 具体有：（1）出