法律思维方式及其养成一法律思维方式养成对法律人的意义.PDF

四、法律思维方式及其养成 四、 (一) 法律思维方式养成对法律人的意义 1、法律思维方式是法治社会最基本的思维方式，对它的研究可以为社会提供法律知识和 法律价值观念，也是法治社会实现的基本条件。 [运用法律处理法律问题必须首先从日常思维向法律思维转变，否 则就背离了法治精神；从夫妻观看黄碟案分析] 2、法律思维方式是法律职业群体所独有的一种专业思维，它是维系职业共同体的纽带。 [它既不同于政治家、经济家、伦理学家的思维，也不同于一般民 众的思维方式；从银行抢劫案、许霆案分析] 四、法律思维方式及其养成 四、 3、法律思维方式一旦成为思维定势或习惯性思维，就会引发人们合法性思考，从而通 过法律规范为人们提供行为标准，固化法律人的法律逻辑思维的方式。 [从李惠娟案、 集体房屋拍卖案分析] 4、法律思维方式是法律人运用的法律方法从事法律职业的必要前提。[一般 的法律方法包括法律发现、法律推理、法律解释、法律论证和法律 价值衡量；从周伟峰交通侵权案分析] 5、法律思维方式是法学教育特别法律职业教育的最基本的、必要的内容，是社会人成 为法律人的充分必要条件。 [台湾王泽鉴：法律知识、法律思维、解决争议。 从邱菊拔掉丈夫救命的鼻饲管一案 、 “雇人拆房”案分析] 四、法律思维方式及其养成 四、 (二) 法律思维的内涵、特征与基本要求 1、法律思维法方式概念——法律思维方式是 “法律职业共 同体在分析研究社会现象特别是法律现象时所持的思考立场、态度、观点、价值和方 法”[舒国滢]。具体指 “法律人按照法律逻辑（包括法律规则、原则、精神）来观察、 分析和解决社会问题和法律问题的方式”。 [郑成良] 法律思维是 “依循法律逻辑，以价值取向的思考，合理的论证揭示法律”。[王泽 鉴] 四、法律思维方式及其养成 四、 2、法律思维方式的特征 关于法律思维的特征国内学者有其不同表述，最具代表 性观点有三种——谢晖、孙笑侠、郑成良。 [1]谢晖教授认为法律思维方式具有七个特征：1）规范 性；2）追求客观效果性；3）思维逻辑性；4）经验分析 性；5）追求微观分析的思维方式；6）司法视角的思维方 式；7）是一种知识型思维。 [2]孙笑侠教授认为有六个特征： 1）运用职业术语进 行观察、思考和判断；2）通过程序进行思考，遵循想过 去看的习惯，表现的较为稳妥，甚至保守；3）注重缜密 的逻辑，慎重对待情理与情感等因素；4）注重活动的过 程以及标准的形式性；5）只追求程序中的相对真；6）判 断结论总是非此即彼，不同于政治或行政思维的 “权衡” 特点。 四、法律思维方式及其养成 四、 [3]郑成良教授认为法律思维方式具有六个特征： 1）以权利义务分析为线索； 2）普遍性优于特殊性； 3）合法性优于客观性； 4）形式合理性优于实质合理性； 5）程序问题优于实体问题； 6）理由优于结论。 综上所述，上列学者的分析，从不同的角度揭示了法律思维的特征，也拓宽了研究视野， 但并未全面系统对法律思维进行分析。本人以为其有五个特征： 四、法律思维方式及其养成 四、 [1]法律思维的要素特征： （1）法律思维主体的专门性、共同性。 [1]法律思维是法律职业共同体即法律人的所具有的独特 思维（主要包括法官、检察官、律师）； [2]法律思维在法律职业共同体内应当具有同质性。 （2）法律思维对象（客体）的规范性、实证性。 [这是法律思维能与哲学思维 [思想]和艺术思维 【情感】的主要区别]。 [1]法律思维的对象或客体主要是法律规范以及其涉及的 现象，必须以法律为依据，不能完全超越现行法律； [2]法律思维的对象必须要通过经验事实证实，而非纯思 辨的，其属于实践性思维、法律知识属于实践知识。 四、法律思维方式及其养成 四、 [2]法律思维运思途径 （方法）特征。 法律思维方法是人们在思维活动中认识法律及法律事实 的法律意义所运用的工具和手段，是思维主体与思维对象 相互作用的联系和中介，是法律思维方式的基本构成要素。 1）法律