简析现行预约合同制度-行政公职局.PDFVIP

o 1187 《行政》第十八卷，總第七十期， 2005 N .4 ， 1187 — 1200 簡析現行預約合同制度 朱琳琳＊ 一、概念 根據 《民法典》第404條第1款的規定，預約合同指 “某人基於一協議 而有義務訂立特定合同”，預約合同中承諾訂立的合同稱為本約合同 （例如買賣本約合同、或成立公司本約合同、租賃本約合同等）。雖 然，訂立預約合同的目的，通常都是為了訂立本約合同，但除法律禁止 的情況外，可藉預約合同而承諾訂定單方法律行為，例如承諾確認一可 撤銷的法律行為、承諾簽定對代理人亦有利的授權書；對於這類預約合 同，即使不可直接適用第404條及續後條文的規定，亦可類推適用之。 訂立預約合同，有多種多樣的原因，例如存在事實上或法律上的 障礙而不能立刻訂立本約合同，又或當事人沒有充足資金訂立本約合 同，本約合同涉及將來物或他人之物，又或須取得他人同意，或遵行 特定手續方可訂定本約合同等。 預約合同與合同形成階段的洽商行為有別，後者雖亦有法律效力， 且有可能引致合同前責任，但並非合同，不能產生合同本身的效力。 視乎僅一方當事人有義務訂立本約合同，還是雙方當事人均有這 項義務，可把預約合同分為單務或雙務預約合同 （第404條第2款及第 405條）。 二、預約合同的實質及形式制度 2.1. 預約合同的實質制度 對預約合同適用等同原則，亦即對預約合同適用有關本約合同的 法律規定 （第404條第1款）。原則上，就預約合同的要件及效力而言， 適用規範合同的一般規定，例如有關當事人的行為能力、法律行為的 ––––––––––––––– *澳門大學法學院兼任講師。 1188 解釋及填補、出賣爭仲中的物或權利、確定價金、縮減價金等規定， 同時亦適用針對有關本約合同的專門規定，例如對買賣預約合同，適 用第865條至第933條有關買賣合同的規定。 然而，等同原則有兩項例外情況：涉及本約合同方式的規定及因 本身存在的理由而不應延伸適用於預約合同的規定 （第404條第1款）。 規範本約合同的規定是否可適用於相關的預約合同，須視乎因有 關規定而生的效力是否與預約合同的性質相符，因此，在買賣合同中 有關物權的轉移或風險 （尤其是沒有交付預約物的情況）的規定，不適 用於預約合同，而在預約出賣他人之物的情況中 （第882條） ，即使雙方 當事人未將有關物視為將來物 （第883條），亦為有效；此外，雖然，在 未取得妻子同意前，丈夫沒有正當性出賣家庭居所 （第1548條） ，但他 可合法訂立預約合同，因為在上述兩種情況中，預約出賣人沒有出賣 預約物，而只是承諾會作出一項客觀上為可行的出賣。 2.2. 預約合同的方式制度 “如預約涉及法律要求以公文書或私文書訂立的合同，則預約視乎 屬單務或雙務而須在具有受預約拘束之一方或雙方當事人簽名之文書 內作出，方為有效。”（第404條第2款） ，在其他情況中，對預約合同適 用方式自由原則 （第211條）。因此，為了訂立買賣不動產的雙務預約合 同，雙方當事人僅須以書面訂立合同條款並簽署之，即使法律規定買 賣不動產的本約合同須以公證書訂立 （《民法典》第866條及 《公證法典》 第94條）亦然。在合同自由原則下，買賣電視機的預約合同，既可書面 訂立，亦可口頭訂立。 2.2.1. 單務預約合同 在單務預約合同中，法律僅要求有義務訂立本約合同的一方，以 簽署預約合同的方式，莊嚴地作出其意思表示，而預約合同的另一方 的意思表示則可藉其他方式表達。　　 單務預約合同亦是合同的一種，它與第453條所指的公開許諾有 別，因此，原則上雙方當事人均須作出意思表示。