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二、表现形式 （4）回扣的目的是为了获取不正当利益。 3．区别于折扣 折扣是指商品促销活动中，卖方在所成交的价款上给买房以一定比例的减让而返还给对方的一种交易优惠，是合法的。 二、表现形式 （二）佣金 1．概念：指企业支付给为其经营活动提供服务的中间人的劳务报酬。 2．合法与非法之分 佣金必须如实入帐，否则非法，受反不正当竞争法规制。 三、法律规制 1．1997年之前，只有《反不正当竞争法》规制 经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品，构成犯罪的，依法追究刑事责任； 不构成犯罪的，监督检查部门可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款，有违法所得的，予以没收。 2．1997年之后，新刑法亦有相关规定：商业贿赂罪，最高有期徒刑。 第六节 其他不正当竞争行为 一、不正当有奖销售 1．概念：经营者在销售产品或提供服务时，不正当附带性提供物品。 2．表现形式 （1）抽奖式有奖销售，一般合法，如下违法： 一、不正当有奖销售 ①欺骗性有奖销售：诈称有奖实质无奖；内定中奖人员 ②利用有奖销售推销质次价高的产品 ③巨额奖品的销售行为：5000元以上的有奖销售，违法 （2）附赠式有奖销售（普遍有奖）：违法 二、低于成本价销售 1．经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本价销售商品。 2．特征： （1）以排挤竞争对手为目的 （2）不正常的削价行为 （3）滥用优势地位的行为，反垄断法亦作为规制对象 二、低于成本价销售 3．例外规定： 1．销售鲜活商品； 2．处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品； 3．季节性降价； 4．因清偿债务、转产、歇业、拆迁降价销售商品。 三、诋毁竞争对手 1．概念：经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。 2．特征： （1）主体：同业竞争者 （2）散播的是捏造的虚伪事实。 （3）目的是损害对手的信誉、声誉，以赢得竞争优势。 （四）仿冒质量标志和产地 在商品上伪造或冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。 （1）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志 （2）伪造产地 （3）对商品质量作引人误解的虚假表示 （五）“使用”的认定 1、使用应该为“商业使用”即以盈利为目的的使用。 2、认定： 在中国境内进行商业使用，包括将知名商品特有的名称、包装、装潢或者企业名称、姓名用于商品、商品包装以及商品交易文书上，或者用于广告宣传、展览以及其他商业活动中，应当认定为反不正当竞争法第五条第（二）项、第（三）项规定的“使用”。 三、混淆行为的认定 1、主观故意性 2、混淆的特定性 混淆的一般是商品声誉、商业信誉的载体。 3、后果的误导性 足以误导一般消费者 四、法律责任 1．行政责任：责令停止违法，罚款，吊销执照。 2．民事责任： 经营者违反本法规定，给被侵害的经营者造成损害的，应当承担损害赔偿责任。被侵害的经营者的损失难以计算的，赔偿额为侵权期间因侵权所获得的利润；并应当承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用 3．刑事责任：侵犯注册商标罪；销售伪劣产品罪。 第三节 虚假宣传行为的法律规制 一、虚假宣传的概念 1．概念：指经营者为获取市场竞争优势和不正当利益，利用广告或者其他方法，对产品或者提供的服务的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作虚假广告或其他形式的引人误解的宣传行为。 2．危害： （1）侵犯消费者利益； （2）危害同业竞争者利益。 二、表现形式 1．商品质量的虚假表示 （1）伪造或冒用产品质量标志的行为 （2）生产者、产地的虚假表示 （3）制作成分、制作方法及有效期的虚假表示 2．商品价格的虚假表示 3．引诱性广告宣传行为 4．诋毁性广告宣传：广告不得贬低其他经营者的商品或者服务。 5．变相广告（不实推荐及不实担保）行为 三、虚假宣传认定 1、认定的规则 经营者具有下列行为之一，足以造成相关公众误解的，可以认定为虚假宣传行为： （1）对商品作片面的宣传或者对比的； （2）将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传的； （3）以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传的。 （4）以明显的夸张方式宣传商品，不足以造成相关公众误解的，不属于引人误解的虚假宣传行为。 2、认定考虑的因素 人民法院应当根据： （1）日常生活经验； （2）相关公众一般注意力； （3）发生误解的事实； （4）被宣传对象的实际情况等因素。 三、虚假广告宣传行为的特征 1．主体：商业竞争者，包括商品经营者和广告经营者。 经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。 广告的经营者不得在明