合同法讲义《合同法》讲义.docVIP

《合同法》讲 义 第一节 合同的概念 一、合同的概念和特征　　合同亦称契约。《合同法》第二条规定：合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。　　1.合同是平等主体之间实施的民事行为。　　2.合同一定是当事人意思表示一致的结果。　　二、《合同法》的适用范围　　从《合同法》第二条规定中我们可以看出：合同法对其适用范围一方面进行了扩大，但另一方面也进行了限制。所谓的“扩大”体现在：现在规定，合同是民事权利义务关系的协议，而不仅仅是债权债务关系的协议。“限制”体现在：婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。另外，遗赠扶养协议、农村承包经营合同，原则上也不适用《合同法》的规定。　　三、合同的种类　　（一）有名合同与无名合同　　根据法律上是否对其规定了一定的名称，可以将合同分为有名合同与无名合同。有名合同亦称典型合同，是指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同。《合同法》规定的15类有名合同可以分为：（1）转移财产权的合同：买卖合同、供应电、水、气、热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同与融资租赁合同；（2）交付工作成果的合同：承揽合同、建设工程合同；（3）提供劳务的合同：运输合同、保管合同、仓储合同、委托合同、行纪合同、居间合同；（4）技术合同：技术开发合同、技术转让合同、技术咨询和技术服务合同。　　司法考试中的题目一般会如下设置：“下列情形中属于转移财产所有权的合同有？”或者“下列情形中属于提供劳务的合同有？”　　法律对于有名合同的规定，大多为任意性规范，当事人可以通过约定改变这些规定。　　无名合同又称为非典型合同，是指法律上尚未确定一定名称与规则的合同。基于合同自由原则，无名合同只要不违背法律的禁止性规定和社会公共利益原则，就是有效的。　　区分有名合同和无名合同的意义在于：两者适用的法律规则不同。对于有名合同应当直接适用《合同法》的规定或其他有关该合同的立法规定。无名合同在适用法律时，根据《合同法》第一百二十四条的规定处理，即适用合同法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。　　常见的无名合同：如财产合同。例如用100元钱的人民币换两张50块钱的人民币。该合同是有偿合同、无名合同，参照适用买卖合同的规定，因为100元人民币和50元人民币都是一般等价物。但是如果700元人民币换100美元，则该合同是有名合同，就是买卖合同，因为100美元不是我国法定的流通货币，此时它不是一般等价物，所以按照买卖合同来对待。　　【例题·多选题】甲、乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。对于该协议，下列哪些说法是正确的？（　）　　A.属于无名合同　　B.属于实践合同　　C.应适用合同法总则的规定　　D.可以参照适用合同法关于租赁合同的规定　　答案：ACD　　分析：首先，甲乙之间的合同不属于《合同法》规定的任何有名合同，属于无名合同。故选项A的说法正确。其次，实践合同仅限于法律规定的少数合同，本题中甲乙之间的合同法律没有规定为实践合同。故选项B的说法错误。最后，《合同法》第一百二十四条规定，本法分则或者其他法律没有明文规定的合同，适用本法总则的规定，并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。可见，甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴非常像租赁合同，故选项C、选项D的说法正确。本题答案ACD。　　（二）双务合同和单务合同　　根据当事人双方是否存在对待给付义务，合同可以分为双务合同和单务合同。　　双务合同是指当事人双方互负对待给付义务的合同，如买卖、互易、租赁合同等均为双务合同。这里需要注意：对价不是对等。　　单务合同是指仅由一方负担给付义务的合同。例如，借用合同，只有借用人负有按约定使用并按期归还借用物的义务。　　注意：有偿、无偿合同跟双务、单务合同不是一一对应的。例如：无偿合同有可能是双务合同，例如无偿的委托合同。自然人之间的借款合同，贷款人提供借款是合同生效的一个要件，所以等合同生效以后，双方当事人的权利义务就只有借款人一方返还贷款并支付利息的义务，因此有偿合同也有可能是单务合同。　　在双务合同中，双方当事人的权利义务是相互对应且相互依赖的。也就是一方当事人享有的权利与其所承担的义务是不可分离的，他要享受权利则必须要求对方履行义务，而要使对方当事人的权利实现，则必须要自己履行义务。这一特点是单务合同所不具备的。　　单务合同与双务合同的区分具有如下意义：　　1.是否适用履行抗辩权规则。在单务合同中，只有一方负担义务或者一方虽负有义务但其所负的义务并不是主要义务，不存在双方权利义务的相互对应和牵连问题。故单务合同不适用《合同法》第六十