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优先权与物权公示原则冲突与规制 　　[摘要]由来已久的优先权制度可以破除债权平等原则，有限保护诸如破产职工企业工资、伤害案件中受害人的医疗费、丧葬费等特殊债权。《物权法》却未能将优先权制度纳入其中，其原因主要是参与起草的学者们大多认为优先权与物权公示原则存在较大冲突，以致排斥优先权。文章从优先权制度的内容特点及各国立法的情况入手，分析得出优先权制度建立的重要意义；以物权公示的内容结合各国针对此问题所选择的立法模式，分析得出优先权制度与物权公示原则的冲突并非无法缓和，进而提出解决该冲突的规制方法。 　　[关键词]优先权；物权公示；冲突；规制 　　[作者简介]谢霜，广西师范大学法学院在读研究生，广西桂林541004 　　[中图分类号]DF521　[文献标识码]A [文章编号]1672-2728(2008)12-0105-06 　　 　　我国经济上的发展牵动着社会生活发生深刻的变化，新矛盾新??题的出现对我国的法律制度提出新的需求。比如，在公司和企业破产案件日益增多的社会现实中，如何切实保护破产企业职工的工资及弱小债权人的利益，将成为严重的社会问题；现实生活中有人因筹措不到急需的医疗费用以致难以就医等。诸如此类的问题，使得以规范人们行为、衡平社会主体间利益为手段，以构建有序运行的社会秩序为己任的法律制度不得不经常性地审视、检讨自己：主体利益需求的不平衡，需要一定的立法政策调和；保护弱势群体的生存利益，也刻不容缓。而优先权制度以其特殊的调整领域和功能，正能适应此事实生活之需求。因此，在未来的物权法中制定统一的优先权制度，将对特殊权利人以有力的保护，从而实现社会的实质正义公平。 　　然而，长期以来，我国在立法上对优先权却较为漠视，民法中除对一些具体优先权有零散规定外，尚没有完整的优先权制度。随着我国物权立法的开展，众多学者对完善我国优先权制度立法相当期待。但《物权法》却未能将优先权制度纳入其中，其原因主要是参与起草的学者们大多认为优先权与物权公示原则存在较大冲突，以致排斥优先权。 　　 　　一、优先权概述 　　 　　(一)优先权的含义及性质 　　优先权也称为“先取特权”，它是指特定的债权人依据法律的规定而享有的就债务人的总财产或特定财产(动产或不动产)优先于其他债权人而受清偿的权利。其中就债务人不特定的总财产上成立的优先权被称为一般优先权，而就债务人特定动产或不动产上成立的优先权被称为特别优先权。 　　优先权的性质是一个颇具争议的问题。给优先权定性远比认识它要困难得多，以致于优先权被人们称为“难于开垦的法律领地”。关于优先权的性质，从各国的民法规定及国内学者的争议来看，有债权效力说、清偿顺序说和担保物权说三种主张。一是特殊效力说。该说认为，优先权并不是一种独立的权利，而是特种债权的一种特殊的效力，即优先受偿效力。二是清偿顺序说。该说认为优先权是特殊债权之间的清偿顺序，而不是一项权利。三是法定担保物权说。该说认为优先权是一种担保特殊债权优先受偿的担保物权。 　　笔者以为，优先权的基础关系确为债权，但在法律赋予该特种债权以优先权地位后，其就有了一种特殊效力，即优先受偿性，从而具有物权特性，获得了物权地位。之所以将优先权定位为法定担保物权，其缘由有： 　　1　优先权具有物权性。其一，优先权具有物权的法定性。优先权是依法律规定产生的，不允许当事人自由创设，只要具备法定条件，优先权当然产生。其二，优先权具有物权的支配性。优先权虽不以对标的物的有形支配为要件，但在债务履行期限届满债务人不履行相关义务时，优先权人得直接以标的物拍卖、变卖、变价后所得价款优先受偿，无须债务人行为或意思的介入。其三，优先权具有特定性。优先权分为一般优先权与特别优先权，特别优先权由于其标的特定化，自然符合物权的特定化要求，而一般优先权虽是直接指向债务人的全部财产，但其所担保的债权数额是确定的，在实现优先权时债务人的财产也是可以确定的，因而与物权的特定性要求也是相符的。其四，优先权具有优先性。优先权在效力上优先于普通债权，并且在其内部，不同的优先权效力强弱不同。 　　2　优先权具有价值权性。担保物权具有价值权性，其表现为变价受偿性和物上代位性。而就优先权而言，其一，优先权具有变价受偿性。优先权设立的目的就在于当债务人的财产不足清偿全部债权时，优先权人有权申请法院变价拍卖标的物，并就其价值优先受偿。其二，优先权具有物上代位性。优先权对因其标的物的出卖、出租、毁损或灭失而债务人获得的金钱或者其他物上，以及在优先权标的物上设立的物权的对价，仍可以行使。 　　3　优先权具有担保性。担保性是担保物权最为直接的属性，其表现为从属性和不可分性。其一，优先权具有从属性。优先权以其所担保的债权为主权利，故非有债权，优先权不能独立存在；债权消灭时，优先权也消灭