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代 理 词 尊敬的审判长、审判员： 我依法接受北京市ＡＡＡ房地产开发有限公司的委托，担任其诉ＢＢＢＢ水务局水行政处罚行政诉讼一审案件的代理人，现在就本案合议庭总结的争议焦点及涉案事实和法律问题发表如下代理意见，望合议庭予以采纳。 代理人认为，被告ＢＢＢＢ水务局所作出的ＢＢ防汛罚决字【2013】第（1）号《行政处罚决定书》明显缺乏事实根据，法律适用明显不当，程序违法，而且存在明显违法并损害被执行人合法权益的事实，请求贵院依法判决予以撤销。 一、被告所作出的“ＢＢ防汛罚决字【2013】第（1）号《行政处罚决定书》主要事实不清，证据不足。 通过查阅被告作出行政处罚的卷宗可知：ＢＢ旗水务局对原告作出行政处罚的两个基本事实根据，第一为：北京ＣＣＣ水业勘测设计有限公司出具的关于“北京ＤＤＤ高速公路-金海大道山洪沟综合治理工程-初步设计图集”；第二为：ＢＢ旗水务局行政执法人员2013年5月3日依据上述初步设计图集为标准作出的“勘验笔录”。原告认为，作出该行政处罚的两个事实根据是明显违反国家法律法规规定的，因而是不应当作为认定原告存在违法事实的依据的。 首先，经批准的防洪规划才是江河、湖泊治理和防洪工程设施建设的基本依据，而不得以北京ＣＣＣ水业公司出具的初步设计图集为标准作为行政处罚的基本事实依据。 依据《中华人民共和国防洪法》①第9条规定：“防洪规划是指为防治某一流域、河段或者区域的洪涝灾害而制定的总体部署，包括国家确定的重要江河、湖泊的流域防洪规划，其他江河、河段、湖泊的防洪规划以及区域防洪规划。防洪规划是江河、湖泊治理和防洪工程设施建设的基本依据。” ②该法第10条规定：“国家确定的重要江河、湖泊的防洪规划，由国务院水行政主管部门依据该江河、湖泊的流域综合规划，会同有关部门和有关省、自治区、直辖市人民政府编制，报国务院批准。 其他江河、河段、湖泊的防洪规划或者区域防洪规划，由县级以上地方人民政府水行政主管部门分别依据流域综合规划、区域综合规划，会同有关部门和有关地区编制，报本级人民政府批准，并报上一级人民政府水行政主管部门备案； 修改防洪规划，应当报经原批准机关批准。” ③该法第16条规定：“防洪规划确定的河道整治计划用地和规划建设的堤防用地范围内的土地，经土地管理部门和水行政主管部门会同有关地区核定，报经县级以上人民政府按照国务院规定的权限批准后，可以划定为规划保留区；该规划保留区范围内的土地涉及其他项目用地的，有关土地管理部门和水行政主管部门核定时，应当征求有关部门的意见。规划保留区依照前款规定划定后，应当公告。” 依据内蒙古自治区实施《中华人民共和国防洪法》办法 ①第7条规定：“ 防洪规划按照以下程序编制和批准：其他河流的防洪规划，由河流所在地的旗县级 人民政府水行政主管部门会同有关部门编制，报本级人民政府批准，并报上一级水行政主管部门备案。” ②该办法第13条规定：“旗县级以上人民政府水行政主管部门应当会同其他有关部门根据防洪规划制定河道整治、涝区治理、病险水库和水利枢纽除险加固、河流控制性工程和城市防洪排涝设施建设及水土保持治理的年度计划，报本级人民政府批准后组织实施。” ③该办法第14条规定：“整治河道和修建堤防工程，应当按照规划治导线实施。江河、河段规划治导线的拟定与批准，按照本办法第七条规定的防洪规划编制与批准权限执行。” 依据《中华人民共和国河道管理条例》 ①第10条规定：“河道的整治与建设，应当服从流域综合规划，符合国家规定的防洪标准、通航标准和其他有关技术要求，维护堤防安全，保持河势稳定和行洪、航运通畅。” ②该条例第12条规定：“修建桥梁、码头和其他设施，必须按照国家规定的防洪标准所确定的河宽进行，不得缩窄行洪通道。” ③该条例第21条规定：“在河道管理范围内，水域和土地的利用应当符合江河行洪、输水和航运的要求；滩地的利用，应当由河道主管机关会同土地管理等有关部门制定规划，报县级以上地方人民政府批准后实施。” 根据以上法律、行政法规、地方法规的规定可知：对于河道的整治和河道管理范围内的工程建设，旗县级以上水行政主管部门应当会同土地、规划等有关部门编制防洪规划，确定防洪标准，该防洪规划应当报县级以上人民政府批准，并报上一级人民政府水行政主管部门备案；经批准后的规划保留区，还应当公告。本案中，北京ＣＣＣ水业公司“初步设计图集”中载明的“主河道宽不小于35米，两岸预留抢险通道各宽8米，堤防采用钢筋混凝土垂直结构”标准，既非ＢＢ旗水务局编制的防洪规划，也未有报ＢＢ旗人民政府审批，更未报北京水利局备案以及对外公告。可见，北京ＣＣＣ水业公司“初步设计图集”载明的防洪标准并非是法律法规规定的防洪标准，该初步设计图集不能作为原告作出行政处罚的基本事实依据。 其次，ＢＢ旗水务局执法人员的“勘验笔录”也不能作为被告作出